Вопрос
С какого момента необходимо нотариальное удостоверение заявления о выходе участника из ООО? Требуется ли в настоящее время нотариальное удостоверение оферты участника о продаже доли третьему лицу в целях соблюдения преимущественного права покупки доли другими участниками и Обществом?
Ответ
Внимание! С 1 января 2016 года необходимо наториальное удостоверение!
Подробнее: Какие действия участникам ООО не стоит откладывать на 2016 год >>
Информация на сентябрь 2015:
1. Нотариальное удостоверение заявления о выходе участника из ООО не требуется (см. рекомендацию ниже). 2. Нет, не требуется.
Заявление о выходе участника из ООО пишется в свободной форме и не требует нотариального удостоверения (пункт 1 статьи 94 ГК РФ; пункт 1 статьи 26 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).
Статья 435 ГК РФ, пункты 4 – 7 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ не предусматривают обязательного нотариального удостоверения оферты участника.
О преимущественном праве покупки доли в уставном капитале ООО читайте в рекомендации В каких случаях возникает преимущественное право покупки доли в ООО, и как его не нарушить.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».
Рекомендация: В каких случаях ООО приобретает собственные доли.
«Выход участника из общества
Выйти из общества независимо от согласия других участников можно, только если это предусмотрено в уставе (п. 1 ст. 26 Закона об ООО, ст. 94 ГК РФ). При этом устав должен содержать сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества (п. 2 ст. 12 Закона об ООО).
Чтобы выйти из общества, участнику нужно подать заявление в свободной форме*. Все участники не вправе выйти из общества, хотя бы один обязательно должен остаться (ст. 26 Закона об ООО).
Доля переходит к обществу с даты получения обществом заявления о выходе участника (п. 7 ст. 23 Закона об ООО)*. С этого момента участник утрачивает свой статус и приобретает право на получение действительной стоимости доли.
Восстановиться в правах участника, отозвав заявление, уже невозможно, если само общество не даст на это согласие (постановление Президиума ВАС РФ от 11 сентября 2012 г. № 4107/12). Однако выбывший участник вправе оспорить заявление о выходе из общества в судебном порядке как недействительную сделку, совершенную, к примеру, под влиянием насилия или угрозы (п. 16 постановления от 9 декабря 1999 г. Пленума Верховного суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Для случая выхода участника из общества установлен особый порядок выплаты действительной стоимости доли. Общество обязано выплатить ее участнику в течение трех месяцев с даты перехода доли. Иной срок может быть предусмотрен в уставе (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).
Стоимость доли нужно определять на основании бухгалтерской отчетности за отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества.
Выдать участнику имущество вместо денежной выплаты общество может только с согласия участника. Стоимость такого имущества должна быть равна действительной стоимости доли (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).
Привлекать оценщика в таком случае не обязательно. Достаточно согласия двух сторон на передачу конкретного имущества в счет выплаты действительной стоимости доли, выраженного в акте приема-передачи. Однако если участник будет не согласен с размером стоимости его доли, он может обратиться в суд даже после того, как примет имущество, и потребовать проведения экспертизы. Если экспертиза определит, что действительная стоимость доли выше стоимости переданного участнику имущества, обществу придется доплатить эту разницу. Это подтверждает судебная практика (постановление ФАС Центрального округа от 5 апреля 2011 г. по делу № А62-3208/2009, определение ВАС РФ от 18 июля 2011 г. № ВАС-9095/11).
Если доля была не полностью оплачена, то общество выплачивает участнику только стоимость оплаченной части доли.
До выплаты действительной стоимости доли нельзя принимать решение о распределении прибыли между оставшимися участниками (п. 1 ст. 29 Закона об ООО).
В случае нарушения этого требования общество, возможно, в судебном порядке потребует применить последствия недействительности ничтожной сделки по распределению прибыли, а именно взыскать с участников незаконно полученные суммы прибыли. Судебная практика по этому вопросу немногочисленна, однако она подтверждает приведенную позицию (постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 декабря 2007 г. по делу № А13-1133/2007 – данное постановление вынесено на основании аналогичной нормы, установленной для акционерных обществ, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 4 марта 2011 г. по делу № А33-11998/2009).
Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли, если на момент выплаты оно отвечает признакам банкротства либо в результате такой выплаты оно станет отвечать таким признакам (п. 8 ст. 23 Закона об ООО).
В таком случае участник, который вышел из общества или доля которого была выкуплена обществом в обязательном порядке, может восстановиться в правах и получить обратно свою долю, если действительная стоимость доли не выплачена ему в течение установленного срока.
Для этого нужно подать соответствующее заявление в общество в течение трех месяцев с даты истечения срока для выплаты стоимости доли. Если пропустить этот срок, то общество не обязано будет восстанавливать участника и вправе будет отказать. Это подтверждает судебная практика (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2011 г. по делу № А43-1721/2011).».