Три самых каверзных условия поставки. Какие формулировки предотвратят риски сторон

На нашем сайте вы можете скачать образцы документов:

• Договор поставки продукции (товаров)
• Договор поставки. Получение товара осуществляется по месту нахождения поставщика
• Рамочный договор поставки
• Договор поставки оборудования с последующим монтажом

Казалось бы, поставка очень подробно урегулирована в Гражданском кодексе, и даже если стороны не включат в договор те или иные условия, они все равно будут следовать из закона.

Но из общего числа дел о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств, рассмотренных арбитражными судами в 2009 году, 25 процентов споров касались именно поставки, что существенно больше, чем по любому другому виду договоров.

Многие из этих споров можно было избежать еще на стадии подписания договора, включив в него важные и исключив «скользкие» условия. Традиционно наибольшее количество спорных моментов в поставке связано с тремя основными блоками: о предмете договора, качестве и порядке приемки товара. В этой статье мы покажем, как чаще всего формулируют эти условия договора, как выбрать самый удобный вариант, какие детали требуют особого внимания, а также какие необязательные условия могут помочь избежать серьезных конфликтов (см. таблицу).

Пожалуй, ни одна компания независимо от вида деятельности не обходится без заключения договора поставки. Казалось бы, поставка очень подробно урегулирована в Гражданском кодексе, и даже если стороны не включат в договор те или иные условия, они все равно будут следовать из закона. Но из общего числа дел о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств, рассмотренных арбитражными судами в 2009 году, 25 процентов споров касались именно поставки, что существенно больше, чем по любому другому виду договоров. Многие из этих споров можно было избежать еще на стадии подписания договора, включив в него важные и исключив «скользкие» условия. Традиционно наибольшее количество спорных моментов в поставке связано с тремя основными блоками: о предмете договора, качестве и порядке приемки товара. В этой статье мы покажем, как чаще всего формулируют эти условия договора, как выбрать самый удобный вариант, какие детали требуют особого внимания, а также какие необязательные условия могут помочь избежать серьезных конфликтов (см. таблицу).

Условие первое: о предмете договора. Как установить наименование и количество товара

Существенным условием договора купли-продажи является условие о товаре, то есть о его наименовании и количестве (п. 5 ст. 454, п. 3 ст. 455, п. 2 ст. 465 ГК РФ). При отсутствии этих условий соглашение не считается заключенным. Но если речь идет не о разовой отгрузке, а о серии поставок в течение определенного периода, причем нескольких наименований продукции, то заранее установить в таком долгосрочном договоре точное количество товара невозможно. Точный ассортимент тоже зачастую определяется уже в ходе исполнения. Вопрос в том, как в такой ситуации избежать риска признания документа незаключенным.

Подходы, сформированные практикой

В договоре можно указать, что ассортимент и количество товара устанавливаются в допсоглашениях, спецификациях, заявках покупателя, счетах или накладных на поставку товара и эти документы становятся неотъемлемой его частью. Такой вариант вполне отвечает требованиям закона — существенные условия могут быть согласованы сторонами и в нескольких взаимосвязанных документах (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 01.10.09 № Ф09−7378/09-С3). А условие о количестве продукции может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения (п. 1 ст. 465 ГК РФ).

Важно соблюсти следующий алгоритм: отметить в договоре хотя бы общее наименование группы изделий (например, кондитерские изделия), а в документах, указанных в документе, раскрыть подробный ассортимент и количество товаров. Если в соглашении не будет даже общего наименования продукции (просто использовано обезличенное понятие «товары»), есть риск, что суд признает такой договор незаключенным даже при последующем указании ассортимента в накладных или счетах (определение ВАС РФ от 22.05.09 № ВАС-6130/09).

Что требует особого внимания

1. Выбор документа. Бывает, что по договору ассортимент и количество продукции должны быть установлены в дополнительном соглашении или спецификации, но реально эти документы не составляются и товар отгружается просто по накладным. Особенно если контрагенты находятся в разных городах и составить единый двусторонний документ проблематично. В таком случае сделка может быть признана незаключенной (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 16.05.08 № А33−15587/07-Ф02−1915/08).

2. Статус документа. Лучше отметить, что документ, в котором определяются количество и наименование товара (спецификация, накладная, заявка-заказ и т. д.), становится неотъемлемой частью договора и носит характер допсоглашения к договору по каждой отдельной поставке. Тогда у суда не возникнет сомнений в определенности предмета договора (определение ВАС РФ от 14.05.09 № ВАС-6300/09, постановления федеральных арбитражных судов Московского округа от 02.03.09 № КГ-А40/772−09, Западно-Сибирского округа от 29.10.09 по делу № А45−682/2009).

3. Порядок оформления документа. К оформлению документа, в котором согласовывается предмет, необходимо подходить так же внимательно, как к оформлению самого договора. Во-первых, если этот документ составляется в другом подразделении компании (например, в финансовой службе) и ранее документы такого рода никогда не отправлялись на согласование в юридическую службу, лучше изменить эту практику, поскольку в данном случае документ становится частью соглашения. Очень распространены ситуации, когда в накладной или счете, где, согласно договоренности, должны раскрываться условия о продукции, ассортимент или количество товара не детализированы. В результате эти условия так и остаются несогласованными (определение ВАС РФ от 18.02.09 № 1030/09, постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 22.06.09 по делу № А55−12197/2008). Во-вторых, чтобы хоть как-то снизить риск неправильного оформления документов со стороны контрагента, самые важные требования к ним лучше описать в соглашении. В частности, необходимо, чтобы в документе, где определены количество и наименование продукции, обязательно была ссылка на реквизиты договора. Именно отсутствие такой ссылки приводит к тому, что суды впоследствии признают только разовые поставки по накладным, а саму сделку считают незаключенной  (постановления федеральных арбитражных судов Уральского округа от 28.10.09 по делу № А47−1026/2009, Волго-Вятского округа от 11.01.09 № А43−3301/2008−20−89).

4. Переписка по факсу и электронной почте. Если стороны для оперативности допускают обмен документами о согласовании ассортимента и количества продукции (заявки покупателя, спецификации, прайс-листы и т. д.) по факсу либо электронной почте, надо прямо отметить такую возможность в соглашении. То есть включить условие о том, что при обмене соответствующими документами посредством факсимильной связи или электронной почты они признаются действительными и имеющими юридическую силу (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Плюс к этому важно указать номера факсов и адреса электронной почты, используемые для обмена документов. Дело в том, что в случае спора принципиально важно будет подтвердить, что конкретный документ исходил именно от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.11.09 по делу № А71−5487/2009, Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 08.12.09 по делу № А56−14214/2009).

Условие второе: о качестве товара. Как сформулировать необходимые требования

Условия о качестве продукции не считаются существенными условиями договора поставки. Но при их отсутствии покупателю бывает трудно, а порой и вовсе невозможно предъявить поставщику требования в связи с недостатками изделий.

Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю продукцию, соответствующий этим обязательным требованиям (п. 4 ст. 469 ГК РФ). При продаже изделий по образцу или по описанию продавец обязан передать покупателю товар, который соответствует образцу или описанию (п. 3 ст. 469 ГК РФ). В остальных случаях качество продукции должно соответствовать условиям, указанным в договоре (п. 1 ст. 469 ГК РФ), а если они не установлены, то единственное требование, которое предъявляет гражданское законодательство, — пригодность продукции для использования в целях, в которых товар такого рода обычно используется (п. 2 ст. 469 ГК РФ). Полагаться на последний вариант — весьма ненадежно для покупателя.

Подходы, сформированные практикой

Обязательными требованиями к качеству товара являются технические регламенты, которые утверждаются для весьма ограниченного перечня продукции (ст. 2, ст. 7 Федерального закона от 27.12.02 № 184-ФЗ «О техническом регулировании»). А стандарты качества предназначены для добровольного применения компаниями-производителями (ст. 2, ст. 12 закона № 184-ФЗ). Следовательно, если покупатель рассчитывает на то, что товар, для которого не утвержден обязательный техрегламент, будет соответствовать определенным международным, национальным или региональным стандартам, то в договоре необходимо прямо указывать ссылку на соответствующий стандарт. Иначе нельзя будет сослаться на несоответствие продукции этому стандарту (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 01.10.09 по делу № А60−39217/2008-С11).

Когда есть особые пожелания к качеству товара либо для данного вида продукции не утверждены стандарты, или изделие изготавливается по индивидуальному заказу, требования к качеству нужно подробно прописать в самом договоре или приложении к нему.

Более простой вариант для таких случаев: указать в соглашении цели, для которых покупатель планирует использовать товар (п. 2 ст. 469 ГК РФ). Иначе невозможно будет доказать факт нарушений со стороны поставщика. Например, компания закупила для пошива рабочей одежды ткань, полагая, что она обладает водоотталкивающими свойствами. Но оказалось, что ткань такими характеристиками не обладала, и покупатель потребовал расторжения договора из-за существенного нарушения требований к качеству продукции. Однако суд отказал в иске, так как в официальном документе не было указано, для каких целей приобреталась ткань и какими свойствами она должна обладать (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 03.02.05 по делу № А82−8045/2003−1). Подобных дел множество. Причем обращает на себя внимание тот факт, что объективные качественные характеристики, возможность использовать продукцию по назначению и т. д. не принимаются во внимание, если качество продукции не соответствует цели, прописанной покупателем в соглашении (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 08.11.07 № КГ-А41/11348−07).

Что требует особого внимания

1. Когда и где можно указывать цели договора. Покупатель может указать конкретные цели использования продукции непосредственно при заключении соглашения (п. 2 ст. 469 ГК РФ). Если он конкретизирует их позднее (например, в письме поставщику), то поставщик вправе проигнорировать эти пожелания (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 24.05.07 по делу № А43−18816/2006−10−356). Следовательно, единственный вариант акцентировать внимание на целях использования товара после заключения контракта — подписать дополнительное соглашение к нему.

Если же цели использования были указаны в преддоговорной переписке сторон, но не вошли в договор, то поставщику, наоборот, необходимо их учитывать. Суд может в случае спора о качестве принять во внимание эту переписку на основании статьи 431 Гражданского кодекса (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 12.05.09 по делу № А41−15180/08).

2. Отступления от стандартов и регламентов. Если в соглашении сделана ссылка на соответствие товара определенным стандартам (ГОСТам, техническим условиям), а в приложении к договору определены повышенные требования по сравнению с установленными в этих стандартах, в таком случае поставщику нужно руководствоваться повышенными требованиями. Скорее всего суд в случае спора о качестве отдаст приоритет именно им (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 01.09.06 № КГ-А40/7924−06).

Что касается обязательных требований к качеству, установленных техническими регламентами, то отступать от них в сторону понижения качества недопустимо. Даже если в договоре отмечена такая возможность, покупатель сможет позднее сослаться на нарушение требований к качеству товара и суд будет на его стороне (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24.04.07 по делу № Ф09−6934/06-С5).

Условие третье: о приемке товара по качеству и количеству. Как соблюсти баланс интересов

Принимая товары, покупатель должен осмотреть их в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. В этот же срок он должен проверить количество и качество принятых изделий в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота (п. 2 ст. 513 ГК РФ).

На самом деле универсального обязательного порядка приемки продукции по количеству и качеству, а также срока такой приемки в законодательстве нет. Наличие такой процедуры в договоре, с одной стороны, вносит определенность, но с другой стороны, ограничивает покупателя в реализации его прав. Очень часто причиной отказа в удовлетворении требований покупателя, связанных с недостатками продукции, являются нарушения процедуры приемки товара (постановления федеральных арбитражных судов Дальневосточного округа от 01.12.08 № Ф03−4758/2008, Московского округа от 20.04.09 по делу № А41−12634/08). То есть чем сложнее порядок приемки, тем проще поставщику избежать ответственности за брак и недопоставку. Если же порядок приемки в договоре не установлен, то предполагается, что покупатель должен обнаружить недостатки продукции (если таковые имеются) в разумный срок (п. 2 ст. 477 ГК РФ), а если на изделия установлен срок годности или гарантийный срок — в течение этих сроков (п. 3, 4 ст. 477 ГК РФ). Сам порядок проверки качества в этом случае должен соответствовать обычаям делового оборота.

Подходы, сформированные практикой

Один из самых распространенных вариантов договорного условия о порядке приемки — это приемка непосредственно в момент передачи товара покупателю по товаросопроводительным документам (товарной накладной, отгрузочной спецификации и т. д.) или по акту приемки-передачи. Еще один вариант, излюбленный поставщиками, — условие о том, что приемка по количеству и качеству производится в соответствии с инструкциями Госарбитража СССР от 15.06.65 № П-6 и от 25.04.66 № П-7. Наконец, стороны могут прописать в договоре собственный порядок приемки продукции по качеству и количеству. Он может быть подробным: с установлением срока для проверки покупателем качества и количества изделия, конкретной процедуры проведения и оформления результатов проверки, срока предъявления поставщику претензий. Или кратким, когда установлен только срок для предъявления претензии по количеству и качеству, в том числе по скрытым недостаткам, и сказано, что при их нарушении данных сроков претензии остаются без удовлетворения.

Что требует особого внимания

1. Срок приемки и срок претензии — не одно и то же. Когда в договоре просто указано, что приемка товара по качеству осуществляется в момент его передачи покупателю, это условие само по себе не означает, что покупатель не вправе предъявить претензии, если обнаружит недостатки позднее. В данном случае действуют положения статьи 477 Гражданского кодекса. То есть главное, чтобы недостатки были обнаружены в пределах гарантийного срока или срока годности, а если они на конкретную продукцию не установлены, то в разумный срок.

2. Значение срока извещения о недостатках. Суды по-разному расценивают ситуацию, когда в договоре установлен срок для извещения поставщика об обнаруженных недостатках изделий и покупатель обратился с таким уведомлением позднее. Одни считают, что в этом случае покупатель теряет право предъявлять требования в связи с недостатками товара (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 27.11.09 № КГ-А40/8614−09). По мнению других судов, нарушение срока извещения не препятствует покупателю требовать защиты своего права, особенно если недостатки продукции стали известны в пределах гарантийного срока или срока годности (постановления федеральных арбитражных судов Волго-Вятского округа от 21.10.05 по делу № А82−8116/2004−9, Северо-Западного округа от 24.03.09 по делу № А42−241/2008). Следовательно, нельзя рассматривать срок извещения о недостатках как стопроцентную защиту поставщика от более поздних претензий покупателя.

3. Ссылки на инструкции Госарбитража СССР. Ссылки в договоре на инструкции Госарбитража № П-6 и № П-7крайне невыгодны покупателю, но на руку поставщику. Инструкции содержат слишком громоздкий и непрактичный в современных условиях порядок приемки товара с жесткими требованиями к срокам, а также к оформлению документов в ходе приемки. Например, акт о недостатках продукции надо составлять дважды: первый — односторонний, второй — с участием представителя поставщика, а если он не явился — с привлечением стороннего эксперта. Акт об окончании приемки состоит из 20 обязательных пунктов. Любое нарушение процедуры или формы документов может стать причиной отказа в удовлетворении требований покупателя (определения ВАС РФ от 16.03.10 № ВАС-2784/10, от 05.02.09 № 891/09, постановления федеральных арбитражных судов Московского округа от 14.09.09 по делу № А41−14619/08, Северо-Западного округа от 10.10.08 по делу № А13−12186/2007). Поэтому, когда поставщик настаивает на том, чтобы прописать в соглашении порядок приемки продукции, для покупателя лучше вместо ссылок на вышеуказанные инструкции продумать индивидуальный порядок приемки продукции более удобный на практике. Разумеется, в таком случае его тоже следует неукоснительно придерживаться, иначе последствия будут такими же, как при нарушении инструкций № П-6 и№ П-7 (см. постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.08.08 № А33−14161/2006−03АП-1978/2008).

4. Когда порядок приемки необходим покупателю. Иногда наличие в договоре условий о порядке приемки товара по качеству важнее покупателю, чем поставщику. Это касается случаев приобретения изделий, на которых не установлен гарантийный срок, но существует вероятность обнаружения скрытых недостатков спустя длительное время. В такой ситуации из-за слишком размытого понятия разумных сроков есть риск лишиться возможности получить какую-либо компенсацию за поставку некачественного товара. Например, компания приобрела кафельную плитку и через какое-то время использовала ее в строительных работах. Гарантию качества на плитку поставщик не предоставил. В процессе эксплуатации выяснилось, что вытирается верхний слой, появляются трещины, откалывается кромка плитки. Указанные недостатки были зафиксированы спустя год после поставки. Компания потребовала взыскания с поставщика стоимости некачественной продукции, однако суд отказал в иске. В соглашении не были установлены порядок и сроки проверки качества, а суд счел, что дефекты были обнаружены по истечении слишком длительного времени после получения товара (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 23.03.04 по делу № А65−9605/03-СГ3−12).

Вопросы в тему

Если суд признает факт разовых поставок по накладным, а договор поставки сочтет незаключенным, чем это грозит сторонам?

Тем, что к поставкам по накладным не будут применяться никакие условия договора (о сроках исполнения, ответственности сторон, качестве товара и т. д.). Если поставщик укажет в накладной другие данные об ассортименте, количестве, цене, то покупатель не докажет, что истинные договоренности были другими (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23.04.09 по делу № А40−55609/08−107−239).

Насколько подробно должен быть детализирован ассортимент товара в договоре?

Конкретные индивидуализирующие признаки зависят от вида товара. В частности, если предметом поставки является техника или оборудование, то суды практически всегда считают, что надо указывать конкретную марку, модель, а при возможности — заводские номера (постановления федеральных арбитражных судов Поволжского округа от 26.11.08 по делу № А57−23860/07−36, Уральского округа от 03.02.09 по делу № А47−4519/2007−7ГК).

Как суды определяют цели, для которых определенный товар обычно используется, если в договоре нет никаких специальных условий о качестве?

Чаще всего суды определяют эти цели по положениям инструкций по эксплуатации товара и технической документации к нему (постановления федеральных арбитражных судов Северо-Западного округа от 10.08.09 № А56−39393/2007, Восточно-Сибирского округа от 11.07.06 № А78−15067/05-С1−4/388-Ф02−3332/06-С2).

Комментарий

Как защитить интересы компании при разных условиях оплаты

Когда сделка заключается на условиях полной предоплаты — рискует покупатель, а когда на условиях оплаты через какое-то время после поставки — рискует поставщик. Поскольку неустойка может быть снижена судом, надежнее использовать другие условия. Если продукция поставляется по предоплате, то покупателю выгодно включить в соглашение условие о том, что он предоставляет поставщику коммерческий кредит на эту сумму (п. 1 ст. 823 ГК РФ). Можно предусмотреть, что проценты по нему начисляются не сразу, а с даты, когда поставщик должен передать продукцию. Фокус в том, что такие проценты по статье 333 кодекса не снижаются (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13.10.09 № А03−3040/2009). При поставке на условиях отсрочки платежа вместо неустойки можно установить надбавку к цене (в фиксированной сумме или в виде повышающего коэффициента, но с обязательным ограничением максимального размера). Надбавка будет применяться только в случае просрочки платежа по базовой цене. Поскольку надбавка — не мера ответственности, оснований для ее уменьшения по статье 333 тоже нет.

Необязательные условия договора поставки

Евгения Яковлева, ведущий эксперт журнала «Юрист компании»

Журнал «Юрист компании», № 7, июль 2010