В случае, если у комиссионера и комитента одни учредители, каковы налоговые риски

276

Вопрос

В случае, если у комиссионера и комитента одни учредители, каковы налоговые риски? Обязательно ли в договоре указывать по какой цене и сколько необходимо продать продукции?

Ответ

: 1) Налоговые риски в данном случае могут быть связаны с фактом взаимозависимости комитента и комиссионера применительно к контролируемым сделкам. Однако, на этот предмет налоговая инспекция может проводить проверки только на основании:

 

— уведомления о контролируемых сделках, поданного налогоплательщиком;

— извещения территориального налогового органа, который в ходе камеральной или выездной проверки выявил факты совершения незаявленных контролируемых сделок;

— выявления контролируемой сделки при проведении ФНС России повторной выездной проверки.

О критериях крупных сделок см. статью № 1.

2) В договоре совсем не обязательно указывать количество и цену, по которой необходимо продать продукции. Достаточно лишь четко сформулировать сам предмет договора, то есть указать, какие именно действия должен совершить комитент (подробнее см. рекомендацию № 3 ниже).

Вот образцы договоров комиссии: договоры комиссии.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист» и в материалах «Системы Главбух» vip-версия.

1. Статья: Контролируемые сделки: когда цены могут проверить

Введено понятие «контролируемые сделки»

Контролируемыми признаются сделки между взаимозависимыми лицами (ст. 105.14 Налогового кодекса РФ). По таким сделкам налоговики вправе проверить цены на соответствие рыночным.* К ним могут быть причислены следующие сделки:

  • между взаимозависимыми российскими организациями;
  • с участием посредников, формально не являющихся взаимозависимыми;
  • в области внешней торговли;
  • с компаниями, зарегистрированными в офшорных зонах.

До 2012 года инспекторы были вправе проверять правильность применения цен при их отклонении более чем на 20 процентов от уровня цен на аналогичные товары. В 2012 году эта норма не действует, и теперь цены в сделках между не взаимозависимыми лицами всегда признаются рыночными (п. 1 ст. 105.3 Налогового кодекса РФ).

Критерии взаимозависимости

Взаимозависимыми могут быть признаны лица, если особенности отношений между ними могут оказывать влияние на условия и результаты совершаемых ими сделок и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц (ст. 105.1 Налогового кодекса РФ). Приведем некоторые признаки взаимозависимости:*

  • организации или организация и физлицо, если одна организация или физлицо прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
  • организации, в случае если у них общий учредитель и он прямо или косвенно участвует в этих организациях с долей участия в каждой из них более 25 процентов;
  • организации или организация и физлицо, если одна организация или физлицо имеют полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа другой организации или не менее 50 процентов состава ее совета директоров (наблюдательного совета).

Виды контролируемых сделок

Рассмотрим виды сделок, которые признаются контролируемыми.

Между взаимозависимыми российскими компаниями

В данном случае контролироваться будут не все сделки между взаимозависимыми лицами, а только те, которые соответствуют критериям, указанным в статье 105.14 Налогового кодекса РФ. Рассмотрим их.*

1. Размер совокупного дохода по сделкам: за 2012 год — свыше 3 млрд руб.; за 2013 год — 2 млрд руб.; за 2014 год и за последующие годы — 1 млрд руб. При этом сумма доходов за календарный год определяется путем сложения сумм доходов по всей совокупности сделок с каждым взаимозависимым лицом (письмо Минфина России от 5 сентября 2012 г. № 03-01-18/6-122). Доходы учитываются в порядке их признания, установленном главой 25Налогового кодекса РФ.

Следовательно, по агентским договорам и договорам комиссии учитываются полученные доходы в виде агентского и комиссионного вознаграждения и не учитывается выручка, полученная комиссионером, агентом от покупателей, возмещение расходов, понесенных комиссионером, и другие взаиморасчеты.

По договорам займа признаются только полученные проценты (письмо Минфина России от 14 марта 2012 г. № 03-01-18/2-29).

2. Одна из сторон сделки является резидентом особой экономической зоны, в которой установлены специальные льготы по налогу на прибыль. При этом другая сторона не является резидентом такой зоны (подп. 5 п. 2 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ). Для «контролируемости» сумма доходов по сделкам между такими лицами должна превысить 60 млн руб. за календарный год (п. 3 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ).

Положения подпункта 5 пункта 2 статьи 105.14 Налогового кодекса РФ вступают в силу с 1 января 2014 года (п. 4 ст. 4 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ).

3. Сторонами сделок или их совокупности являются как плательщики ЕСХН и ЕНВД (если соответствующая сделка заключена в рамках такой деятельности), так и лица, не уплачивающие эти налоги (подп. 3 п. 2 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ). Для того чтобы сделки были признаны контролируемыми, сумма доходов по сделкам между указаннымилицами за календарный год должна превысить 100 млн руб. (п. 3 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ).

4. Хотя бы одна из сторон сделки освобождена от уплаты налога на прибыль или применяет к налоговой базе ставку 0 процентов как участник проекта «Сколково». При этом другая сторона (стороны) сделки не освобождена от этого налога и не применяет нулевую ставку по данному основанию (подп. 4 п. 2 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ). Сумма доходов по сделкам между указанными лицами за календарный год должна превышать 60 млн руб. для признания сделки контролируемой (п. 3 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ).

Напомним, что от уплаты налога на прибыль освобождены плательщики:

  • ЕСХН (п. 3 ст. 346.1 Налогового кодекса РФ);
  • единого «упрощенного» налога (п. 2 ст. 346.11 Налогового кодекса РФ);
  • ЕНВД (п. 4 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ).

Данный пункт несколько противоречит предыдущему, что, возможно, позволит налоговикам контролировать сделки между плательщиками ЕСХН и (или) ЕНВД и другимивзаимозависимыми лицами при достижении суммы доходов по совокупности сделок в 60 млн руб.

5. Сделки, в которых одна из сторон является плательщиком НДПИ и исчисляет его по налоговой ставке, выраженной в процентах, и при этом предметом сделки является добытое полезное ископаемое, признаваемое для указанной стороны сделки объектом НДПИ.Для того чтобы сделки были отнесены к контролируемым, сумма доходов по совокупности сделок между указанными лицами за календарный год также должна превысить 60 млн руб. (подп. 2 п. 2, п. 3 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ).

Сделки с участием посредников

Контролируемыми сделками могут признать совокупность сделок по реализации (перепродаже) товаров (выполнению работ, оказанию услуг), совершаемых при посредничестве фирм, формально не являющихся взаимозависимыми. Это может произойти в том случае, если данные фирмы не выполняют в этой совокупности сделок никаких дополнительных функций, не принимают на себя никаких рисков и не используют никаких активов для перепродажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) одним лицом другому лицу, которые, в свою очередь, признаются взаимозависимыми (подп. 1 п. 1 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ). Такие сделки являются контролируемыми независимо от суммы (письмо Минфина России от 9 апреля 2012 г. № 03-01-18/3-46).*

Сделки с плательщиками ЕНВД и ЕСХН начнут контролировать с 1 января 2014 года (п.2 ст. 4 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ).

2. Рекомендация: Как определить рыночную цену товаров (работ, услуг)

Принцип сопоставления доходов

В основу налогообложения контролируемых сделок между взаимозависимыми лицами заложен принцип сопоставления доходов, фактически полученных по сделке, с доходами, которые организация могла бы получить, если бы аналогичная сделка совершалась с лицом, не являющимся взаимозависимым. При этом любой доход, недополученный организацией в сделке с взаимозависимым лицом, учитывается при формировании налоговой базы. Такой порядок предусмотрен пунктом 1 статьи 105.3 Налогового кодекса РФ. Например, организация, предоставившая взаимозависимому лицу беспроцентный заем, для целей налогообложения должна включить в состав доходов сумму процентов, которые она получила бы, если бы такой же заем был предоставлен любой другой организации на рыночных условиях (письмо Минфина России от 24 февраля 2012 г. № 03-01-11/1-15).*

Сергей Разгулин, действительный государственный советник РФ 3-го класса

3. Рекомендация: Что необходимо проверить при заключении договора с посредником

Условие о предмете

Существенным условием любого посреднического договора является условие о предмете. Выработка этого условия, его проверка и корректировка — первостепенная задача при заключении такого договора. Если не согласовать условие о предмете, договор будет считаться незаключенным.

При формулировке условия о предмете необходимо:

  • определить, какие действия должен совершить посредник.* При этом нужно учесть, что для каждого вида посреднического договора закон устанавливает свой предмет. Другими словами, посредник вправе совершать не любые действия в интересах клиента, а только те, которые предусмотрены для конкретного вида договора. В противном случае возникнут негативные последствия. Например, если поверенный по договору поручения должен будет совершить фактические (а не юридические) действия, то суд может переквалифицировать такой договор в договор возмездного оказания услуг. Это означает, что к отношениям сторон не будут применяться правила главы 49 Гражданского кодекса РФ. К примеру, клиент не сможет потребовать представления отчета о выполненных действиях. Подробнее см. Предмет договоров комиссии, поручения, агентирования;
  • проверить, чтобы предметом посреднического договора были не общие полномочия посредника, а его конкретные действия. Их необходимо сформулировать в тексте заключаемого договора. Оформить их можно в виде перечня.*

Пример формулировки условия о действиях, которые обязан совершить посредник

Организация заключает агентский договор с целью поставки товара из-за границы. В тексте договора уместно перечислить следующие полномочия агента:

  • поиск контрагента (поставщика), проверка его правосубъектности и полномочий представителей;
  • заключение с поставщиком договора поставки на условиях договора агентирования (или на более выгодных для принципала условиях);
  • принятие товара от транспортной организации;
  • осмотр товара;
  • совершение таможенных операций;
  • передача товара принципалу.

Внимание! Слишком размытое описание предмета посреднического договора влечет риски для клиента.

Если в договорах комиссии или поручения не конкретизировать предмет (т. е. не перечислить конкретные действия комиссионера или поверенного), то суд будет вправе признать такие договоры незаключенными либо переквалифицировать их.

Если стороны не конкретизируют предмет в агентском договоре, то такой договор тем не менее считается заключенным и действительным. При этом у клиента не возникает риска переквалификации договора судом. Вместе с тем, закрепление в тексте только общих полномочий агента может привести к тому, что посредник исполнит даже те действия, которые клиент не поручал ему совершить. Причем принципалу будет сложно доказать, что агент вышел за пределы своих полномочий. В итоге клиент будет обязан оплатить даже тот результат, который он вовсе не хотел получить по агентскому договору.

Вывод: чтобы избежать рисков, в любом посредническом договоре нужно конкретизировать его предмет.

* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.

15.01.2014 г.

С уважением,

руководитель Горячей линии «Системы Юрист» Виктория Рыбалкина

 

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль