Расторжение договора подряда

157

Вопрос

2 юридических лица расторгают договор строительного подряда по инициативе подрядчика. Подрядчик выполнил часть работ, заказчиком был оплачен аванс. Заказчик готов принять часть работ. Как сторонам расторгнуть договор, подрядчику вернуть часть неосвоенного аванса. Какие документы необходимо оформить для закрытия работ с последующим возвратом аванса.

Ответ

Расторжение договора подряда возможно по соглашению сторон, если только его стороны не прописали в самом договоре запрет на такое расторжение (п. 1 ст. 450 ГК РФ).

Если подрядчик к моменту заключения соглашения о расторжении договора подряда произвел какую-то работу, ее следует передать заказчику по акту приема-передачи - см. «Как заказчику принять строительные работы».

Заказчик будет обязан компенсировать ему произведенные затраты. Если аванс остался отработанным не полностью, перед заключением соглашения о расторжении договора сторонам необходимо составить акт сверки взаимных расчетов в двух экземплярах для каждой стороны. Сумму компенсации за неотработанный аванс, который подрядчик должен вернуть, заказчику нужно указать в соглашении о расторжении договора.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист»

Какими способами подрядчик может выйти из договора подряда: односторонний отказ, расторжение, признание незаключенным

<…>

«Подрядчик может «выйти» из договора подряда различными способами. Их выбор зависит от того, что именно стало причиной расторжения договора: виновные действия заказчика, воля обеих сторон или существенное изменение обстоятельств. Кроме того, прекращение правоотношений по договору подряда может быть вызвано признанием его незаключенным.

Односторонний отказ от исполнения договора

Преимущество одностороннего отказа в том, что в случае его заявления не нужно дополнительно обращаться в суд – договор уже будет считаться расторгнутым (п. 1 и 2 ст. 450.1 ГК РФ). Последствия такого отказа те же, что и при расторжении договора по соглашению его сторон или по решению суда (абз. 2 п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 6 июня 2014 г. № 35 «О последствиях расторжения договора»; далее – Постановление о расторжении договора).

Однако заявить отказ от исполнения договора можно, только когда он прямо допускается Гражданским кодексом РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором (п. 1 ст. 450.1 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ при этом выделяет лишь две ситуации, когда подрядчик может воспользоваться этим способом расторжения договора.

1. Заказчик отказывается принять меры для того, чтобы устранить обстоятельства, грозящие годности работы

Обстоятельства, о которых подрядчик обязан сообщить заказчику, названы в Гражданском кодексе РФ (п. 1 ст. 716 ГК РФ), а также могут быть установлены сторонами в договоре подряда. Подробнее см. О чем необходимо предупредить заказчика в ходе выполнения работ.

Чтобы отказаться от договора по указанному основанию, подрядчик должен соблюсти следующий порядок:

 направить заказчику письмо с просьбой устранить обстоятельства, грозящие годности работы, и уведомлением о приостановлении работы;

 направить заказчику письмо-уведомление об отказе от исполнения договора подряда (если заказчик не устранит обстоятельства, грозящие годности работы).

Если подрядчик своевременно предупредит заказчика об обстоятельствах, которые грозят годности работы, то суд может взыскать с последнего убытки, причиненные таким расторжением договора подряда.

Пример из практики: суд удовлетворил требование подрядчика о возмещении ему убытков в виде расходов, которые были произведены, чтобы сохранить результат выполненных по договору работ

Между ЗАО «И.» (подрядчиком) и ООО «И.» (заказчиком) был заключен договор подряда по строительству эксплуатационных скважин «под ключ».

Поскольку заказчик неоднократно нарушал условия договора о перечислении суммы аванса, а также обязательства в части оплаты выполненных объемов работ, подрядчик уведомил ответчика о расторжении договора.

Кроме того, подрядчик в соответствии со статьей 716 Гражданского кодекса РФ уведомил заказчика о том, что прекращение работ угрожает их результатам, поэтому необходима консервация скважины и ее охрана, в связи с чем требуется оплата указанных расходов.

Поскольку заказчик не оплатил работы, связанные с консервацией, ЗАО «И.» обратилось в арбитражный суд.

Суд, руководствуясь статьей 716 Гражданского кодекса РФ, пришел к выводу об обоснованности требования подрядчика и удовлетворил иск (постановление ФАС Московского округа от 14 июля 2010 г. № КГ-А40/7018-10 по делу № А40-5436/09-131-60, определением ВАС РФ от 1 октября 2010 г. № ВАС-10402/10 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Если подрядчик не откажется от договора при наличии обстоятельств, которые грозят годности работы, то рискует понести ответственность перед заказчиком за некачественную работу.

2. Заказчик отказывается выполнять свои встречные обязанности

Под встречными обязанностями заказчика понимаются, в частности, обязанности предоставить материал, оборудование, техническую документацию или подлежащую переработке (обработке) вещь (если такая обязанность установлена в договоре). При неисполнении заказчиком встречных обязанностей подрядчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. Такое правило установлено в пункте 2 статьи 719 Гражданского кодекса РФ, но при этом оно может быть исключено самим договором подряда.

Встречной обязанностью можно считать и перечисление заказчиком предоплаты. Чтобы использовать неисполнение этой обязанности в качестве основания отказа от исполнения договора, подрядчик должен будет доказать, что данное обстоятельство препятствует исполнению договора (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15 ноября 2007 г. № Ф08-7570/07 по делу № А32-65629/2005-50/1036-2007-50/14, определением ВАС РФ от 14 февраля 2008 г. № 1786/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Если к моменту отказа от договора подряда подрядчик уже передал результат работы, то он может потребовать от заказчика возмещения его стоимости. Если заказчик откажется добровольно удовлетворить это требование, подрядчик вправе заявить иск в суд о взыскании стоимости работ как неосновательного обогащения (см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 8 декабря 2009 г. по делу № А70-5752/2007).

Подрядчик уведомил заказчика о своем одностороннем отказе от исполнения договора подряда. Однако позднее было решено продолжить сотрудничество с данным заказчиком. Можно ли признать расторгнутый договор действующим

Можно, если соответствующая возможность предусмотрена в договоре.

Если ее нет, то признать расторгнутый договор действующим не удастся. Это связано с тем, что подрядчик реализовал свое право на досрочное расторжение. Механизма, который предусматривает поворота указанных действий, действующее законодательство не предусматривает.

В то же время стороны могут сохранить свои договорные отношения, заключив новый договор. Однако если заказчик не согласится на это, то понудить его к заключению договора не удастся (п. 1 ст. 421 ГК РФ, см. по аналогии постановление ФАС Московского округа от 9 июня 2014 г. № Ф05-5078/2014 по делу № А40-123502/13-11-987).

Договор подряда предусматривает право подрядчика на немотивированный односторонний отказ от его исполнения. Однако при этом подрядчик должен заплатить определенную денежную сумму. Можно ли отказаться от исполнения, но избежать уплаты этой суммы

Да, можно. Но для этого нужно доказать, что плата за отказ явно несоразмерна потерям от досрочного прекращения договора и при этом:

 заказчик действует заведомо недобросовестно, требуя такую плату (абз. 2 п. 16 постановления № 54 от 22 ноября 2016 г. «О некоторых вопросах применения общих положений ГК РФ об обязательствах и их исполнении», далее – Постановление № 54), либо

 подрядчик в силу неравенства переговорных возможностей не мог согласовать иное содержание условия о последствиях отказа от договора (абз. 4 п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах», далее – Постановление № 16).

В этих случаях суд вправе не применять условие о плате за отказ от договора.

В абзаце 3 пункта 4 Постановления № 16 Пленум ВАС РФ также отметил возможность сторон согласовать условие об обязанности стороны по договору возмездного оказания услуг уплатить другой стороне определенную денежную сумму в случае отказа от договора (плата за отказ от договора).

С 1 июня 2015 года такая возможность закреплена в пункте 3 статьи 310 Гражданского кодекса РФ для всех обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности.

Расторжение договора в судебном порядке

Расторжение договора в судебном порядке возможно:

 в случаях существенного нарушения договора другой стороной (подп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ);

 в случаях существенного изменения обстоятельств (п. 2 ст. 451 ГК РФ);

 в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором (подп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ).

Подрядчику стоит сослаться на существенное нарушение заказчиком договора подряда, если заказчик:

на протяжении длительного времени не оплачивает выполненную и принятую работу (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 16 февраля 2011 г. № Ф09-10980/10-С2 по делу № А50-42219/2009);

не выполняет обязательств по поэтапной оплате и приемке результатов работы в сроки, установленные договором (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 9 февраля 2011 г. № Ф09-11341/10-С2 по делу № А07-7329/2010, определением ВАС РФ от 26 апреля 2011 г. № ВАС-4977/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

К существенным изменениям обстоятельств абзац 2 пункта 6 статьи 709 Гражданского кодекса РФ относит ситуацию, когда одновременно выполняются следующие условия:

 стороны установили в договоре твердую цену работы;

 существенно возросла стоимость материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, и (или) услуг, которые оказываются подрядчику третьими лицами (например, при повышении цен на электричество, газ, воду и т. п.). В качестве доказательств можно предъявить коммерческие предложения от контрагентов, договоры поставкисчета-фактурыплатежные поручения;

 такие изменения нельзя было предусмотреть при заключении договора подряда. Чтобы доказать это, подрядчику нужно обратить внимание на преддоговорную переписку с заказчиком. Возможно, в ней стороны обсуждали вопрос о том, что цены на материалы, оборудование, услуги, необходимые для выполнения работы, стабильны и их существенный рост в ближайшей перспективе маловероятен. Такая переписка может возникнуть между сторонами при обсуждении вопроса о цене работ и о виде цены (твердая или приблизительная).

Кроме того, чтобы отказаться от договора по указанному основанию, нужно соблюсти следующую процедуру:

 направить заказчику письмо с просьбой об увеличении стоимости работы. К письму нужно приложить доказательства наличия перечисленных выше условий;

 направить заказчику претензию (в случае отрицательного ответа). В претензии нужно указать, что если он не удовлетворит требование об увеличении твердой цены, то подрядчик заявит в суд иск о расторжении договора подряда (ч. 5 ст. 4 АПК РФ);

 обратиться в суд с иском о расторжении договора (если заказчик не удовлетворит претензию).

Если суд удовлетворит иск подрядчика, то по его требованию может определить и последствия своего решения (п. 3 ст. 451 ГК РФ). Это касается в первую очередь распределения между сторонами расходов, которые они понесли в связи с исполнением договора подряда. Также подрядчик будет вправе потребовать от заказчика возмещения понесенных судебных расходов, например, на представителя, экспертизу и т. д. (ст. 110 АПК РФ).

Подрядчику нужно учитывать, что суд не удовлетворит его требование, если:

 стороны подписали акт приема-передачи результата работы по твердой цене, которую ранее определили в договоре подряда (см., например, определение ВАС РФ от 23 декабря 2010 г. № ВАС-16857/10);

 увеличилась стоимость работ, которые подрядчик выполнял сам (см., например, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27 мая 2009 г. по делу № А15-1716/2008).

Подробнее о твердой цене см. Разные варианты оплаты работ: преимущества и риски для подрядчика.

Также к существенным изменениям обстоятельств можно отнести:

 прекращение финансирования работы государственным органом (см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11 ноября 1996 г. № Ф04/1027-300/А70-96-373/1 по делу № 373/1);

 расторжение договора подряда, заключенного генеральным подрядчиком с заказчиком, без которого договор субподряда не был бы заключен (см., например, постановление ФАС Московского округа от 30 ноября 2009 г. № КГ-А40/12197-09 по делу № А40-70405/08-104-375);

 наличие обстоятельств, которые не были учтены в проектной документации и которые не позволяют выполнить работу, и если бы стороны могли это предвидеть, договор не был бы заключен (см., например, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2011 г. № 09АП-25542/2011-ГК, 09АП-25543/2011-ГК по делу № А40-32381/11-56-255).

Расторжение договора по соглашению сторон

Расторжение договора подряда возможно по соглашению сторон, если только его стороны не прописали в самом договоре запрет на такое расторжение (п. 1 ст. 450 ГК РФ).

Если подрядчик к моменту заключения соглашения о расторжении договора подряда произвел какую-то работу и передал ее заказчику, заказчик будет обязан компенсировать ему произведенные затраты. Для этого перед заключением такого соглашения сторонам необходимо составить акт сверки взаимных расчетов в двух экземплярах для каждой стороны. Сумму компенсации за выполненную работу подрядчику нужно указать в соглашении о расторжении договора.

После расторжения договора подряда у подрядчика остался незавершенный результат работы. Позднее заказчик обратился с требованием передать ему этот результат. Можно ли отказать заказчику

Нет, отказать не получится, так как право требовать передачи результата незавершенной работы предоставлено заказчику статьей 729 Гражданского кодекса РФ. Это связано с тем, что подрядчик с прекращением договора теряет правовые основания владения результатом незавершенной работы (см., например, постановление ФАС Московского округа от 8 февраля 2007 г. № КГ-А40/12791-06 по делу № А40-16512/06-28-158). Если отказать заказчику в передаче такого результата, то заказчик сможет заявить в суд иск, например, об истребовании имущества из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК РФ).

Однако при передаче заказчику результата незавершенной работы подрядчик вправе потребовать от заказчика компенсации произведенных затрат. Ее сумму можно подтвердить в том числе договорами, заключенными подрядчиком с третьими лицами (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 9 июня 2006 г. по делу № А05-8041/2005-32).*

Признание договора незаключенным

По общему правилу договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Существенные условия договора подряда – предмет и сроки выполнения работ. Некоторые суды рассматривают в качестве существенного еще и условие о цене выполняемых работ (см., например, определение ВАС РФ от 25 июня 2010 г. № ВАС-7628/10, постановление ФАС Московского округа от 17 декабря 2009 г. № КГ-А41/12592-09 по делу № А41-7337/09).

Когда стороны договора подряда не согласовали какое-либо из его существенных условий, возникает риск признания его незаключенным. Фактически это будет являться констатацией того, что юридической сделки между сторонами вовсе не существовало. Соответственно никакие последствия договора подряда не наступят. В чем здесь состоит преимущество для подрядчика?

1. Заказчик не сможет потребовать от подрядчика выполнения работы и передачи ее результата, в том числе в судебном порядке.

2. Заказчик не сможет применить к подрядчику установленную законом или договором ответственность за невыполнение или ненадлежащее выполнение работы (взыскать убыткипотребовать уплаты неустойки).

Внимание! Если подрядчик сдал работы, а заказчик их принял, то к отношениям сторон подлежат применению правила о подряде. При этом не имеет значения, согласованы ли все существенные условия.

Стороны могут устранить необходимость согласования существенных условий договора своими совместными действиями по его исполнению и принятию. Сдача результата работ лицом, которое их выполнило, и его принятие лицом, для которого они были выполнены, являются такими действиями. В таком случае считается, что стороны заключили соглашение. Обязательства из него равнозначны обязательствам из исполненного подрядчиком договора подряда.

Между сторонами уже после выполнения работ возникают обязательство по их оплате и гарантия их качества, так же как и тогда, когда между сторонами изначально был заключен договор подряда (п. 7 информационного письма от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»; далее – информационное письмо № 165).

Более того, подрядчик не сможет требовать признания договора незаключенным, если:

 он примет от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердит действие договора и

 заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 1 ГК РФ).

Соответствующее правило содержится в пункте 3 статьи 432 Гражданского кодекса РФ.

Однако может сложиться ситуация, когда подрядчик уже выполнил и передал часть работы заказчику, то есть произвел определенные затраты. Чтобы их возместить, нужно доказать наличие между сторонами фактических отношений.

Совет

В качестве доказательств наличия фактических отношений суд может принять двусторонне подписанные акты сдачи-приемки работ (причем суды делают разные выводы об их доказательственном значении). Немотивированный отказ заказчика от подписания акта сдачи-приемки работ некоторые суды также считают доказательством того, что между сторонами сложились фактические отношения по подряду (постановления ФАС Московского округа от 5 октября 2009 г. № КГ-А40/8758-09 по делу № А40-74698/08-131-598 и ФАС Уральского округа от 29 сентября 2010 г. № Ф09-7585/10-С2 по делу № А76-42519/2009-9-851/103). Однако существует и прямо противоположная позиция судов (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 17 июня 2008 г. по делу № А31-5663/2007-20 и ФАС Уральского округа от 24 августа 2009 г. № Ф09-6037/09-С4 по делу № А50-20298/2008-Г31).

Если это удастся, то суд может прийти к решению, что заказчик неосновательно сберег за счет подрядчика денежные средства в размере стоимости выполненных работ. Тогда заказчику придется выплатить подрядчику данные денежные средства, а также проценты за их использование (ст. 395 ГК РФ). При этом стоимость выполненных работ будет определяться исходя из:

 размера, предусмотренного договором подряда, если не доказана иная стоимость работ (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 ноября 2008 г. № 127 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации»);

 заключения эксперта (см., например, определение ВАС РФ от 5 февраля 2010 г. № ВАС-9393/09);

 правил пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ, то есть по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы (см., например, определение ВАС РФ от 6 декабря 2010 г. № ВАС-16241/10);

акта приема-передачи или справки о стоимости выполненных работ, подписанных сторонами (см., например, определение ВАС РФ от 4 марта 2010 г. № ВАС-2090/10).

Подрядчику нужно помнить, что признание договора незаключенным несет определенный риск и для него самого. В частности, если заказчик не примет работы и суд признает договор незаключенным, то подрядчик:

 не сможет потребовать оплаты за выполненную работу;

 не сможет применить к заказчику договорные меры ответственности. Так, не будет применяться положение о неустойке (см., например, определение ВАС РФ от 31 января 2011 г. № ВАС-96/11);

 будет обязан вернуть полученный аванс как неосновательное обогащение (п. 1 ст. 1102 ГК РФ). Кроме того, заказчик сможет начислить на эту сумму проценты за пользование чужими денежными средствами (п. 2 ст. 1107 ГК РФ);

 не сможет потребовать, чтобы заказчик выплатил полученную экономию (п. 2 ст. 710 ГК РФ).

Подробнее см. Как подрядчику защитить свои интересы, если заказчик ссылается на незаключенность договора подряда».

01.09.2017

Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше
    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам.Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль