Порядок определения налога по НДС только в случае

763

Вопрос

Статья 155 НК РФ порядок определения налога по НДС только в случае, если передаваемое обязательство связано с реализацией товаров (работ, услуг). В соответствии с п.2.1 ст. 268 НК РФ при реализации имущественного права, которое представляет собой право требования долга, налоговая база определяется с учетом положений, установленных статьей 279 НК РФ. При этом речь идет об уступке права требования, вытекающего из реализации товаров (работ, услуг). А если в основе права требования лежит дебиторская задолженность, которая возникла из аванса, перечисленного первоначальным кредитором в счет исполнения услуг (аренда). Возврат и перечисление аванса новым кредитором в силу определенных причин не рассматривается. НДС: Согласно п. 1 ст. 153 НК РФ при передаче имущественных прав налоговая база определяется с учетом особенностей, установленных главой 21 НК РФ. В нашем случае он не предусмотрен. Кроме того п.2 ст.153 НК РФ (который применяют налоговые органы) устанавливает только порядок определения выручки, а не налоговой базы. Поэтому, руководствуясь п. 1 ст. 17 НК РФ согласно которому налог считается установленным только в том случае если определена налоговая база, возможны следующие варианты НДС: 1. Исходить из предположения, что перечень имущественных прав, приведенных п.3 ст. 155 НК РФ, не является исчерпываемым, налоговую базу по НДС определить как разницу между суммой дохода и суммой ранее уплаченного аванса. 2. Или воспользоваться ст. 1 ст. 39, ст. 154, п.1 ст. 155 НК РФ. Считать, что объект налогообложения по НДС при уступке права требования возникает только в том случае, если передаваемое обязательство связано именно с реализацией товаров (работ, услуг), а в соответствии с пп. 3 п. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией денежные расчеты сторонами в порядке авансирования. Кроме того НДС с уплаченного аванса должен исчислить и уплатить продавец и взыскание с первоначального кредитора приведет к повторному налогообложению НДС одной и той же операции. (Постановление ФАС Московского округа от 05.12.11 по делу №А40-139012/10-4/830, Определением ВАС РФ от 07.09.2007 N 10899/07). 3. Налоговую базу определить в порядке, предусмотренным ст. 154 НК РФ по аналогии учета уступки права требования, вытекающего из реализации товаров (работ, услуг). В части налога на прибыль исходить из того, что налоговым законодательством (гл. 25) не установлен порядок расчета и учета убытка при уступке требования по авансу, таким образом воспользоваться п.7 ст. 3 НК РФ. Учесть расходы (суммы дебиторской задолженности) в общем порядке, предусмотренном статьей 268 НК РФ для прочего имущества. Либо аналогично тому, как это делает продавец, воспользоваться положениям ст. 279 НК РФ. Аналогия здесь в силу того, что суть операции уступки требования имущественного права одинакова как для покупателя, так и для продавца. Как лучше построить защиту в части НДС и Налога на прибыль? Есть ли новая арбитражная практика?

Ответ

В налоговом законодательстве четко не определено, что относится к реализации имущественных прав. В статье 39 Налогового кодекса РФ дается определение лишь реализации товаров, работ, услуг. При этом имущественные права под это понятие не подпадают (ст. 38 НК РФ).

Однако Гражданский кодекс РФ определяет имущественное право как объект гражданского оборота (ст. 128, 129 ГК РФ). По мнению финансового ведомства, если особенности определения налоговой базы при реализации имущественных прав не установлены, то следует руководствоваться пунктом 2 статьи 153 Налогового кодекса РФ. Согласно этой статье при определении налоговой базы выручку следует рассчитывать исходя из всех доходов от реализации имущественных прав (т. е. начислять НДС на всю величину авансовой дебиторской задолженности ). Такие разъяснения содержатся в письмах Минфина России от 7 февраля 2013 г. № 03-07-11/2927 и ФНС России от 8 февраля 2011 г. № КЕ-4-3/1907. Новой арбитражной практики по данному вопросу не сложилось.
В отношении налога на прибыль налоговую базу определите в виде разницы между реализуемым имущественным правом и суммой выплаченного невозвращенного аванса (подп. 2.1 п.1 ст. 268, п. 2 ст. 274, ст. 279 НК РФ). Если первоначальное требование по договору цессии возникло из отношений, не связанных с реализацией товаров (работ, услуг), то убыток от реализации авансовой дебиторской задолженности учитывайте по правилам статьи 268 Налогового кодекса РФ.
Рекомендуем Вам направить в адрес Минфина России официальный запрос о порядке расчета НДС и налога на прибыль по такой операции.


Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух»

1. Рекомендация: Как начислить НДС при реализации имущественных прав

Объект налогообложения

Налоговое законодательство не определяет понятие реализации имущественных прав. В статье 39 Налогового кодекса РФ дается определение лишь для реализации товаров, работ, услуг. Однако имущественные права не относятся ни к одной из этих категорий (ст. 38 НК РФ).

Гражданское законодательство признает имущественное право объектом гражданского оборота (ст. 128 и 129 ГК РФ). Это означает, что организации и граждане могут свободно отчуждать, приобретать или обменивать имеющиеся у них имущественные права. Таким образом, для целей обложения НДС реализацией имущественных прав следует признавать их передачу от одного лица другому.

В статье 155 Налогового кодекса РФ установлены особенности начисления НДС при реализации конкретных имущественных прав. Их нужно учитывать:

  • при уступке денежного требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг) (п. 1 и 2 ст. 155 НК РФ);
  • при передаче прав на жилые дома и помещения, гаражи или машино-места (п. 3 ст. 155 НК РФ);
  • при передаче денежного требования, приобретенного у третьих лиц (п. 4 ст. 155 НК РФ);
  • при передаче арендных прав и прав, связанных с заключением договора (п. 5 ст. 155 НК РФ).

Ситуация: нужно ли начислять НДС при реализации имущественных прав, которые не указаны в статье 155 Налогового кодекса РФ (например, при реализации имущественных прав на офисные здания, производственные помещения и т. п.)

Да, нужно.

По мнению финансового ведомства, если особенности определения налоговой базы при реализации имущественных прав не установлены, то следует руководствоваться пунктом 2 статьи 153 Налогового кодекса РФ. Согласно этой статье при определении налоговой базы выручку следует рассчитывать исходя из всех доходов от реализации имущественных прав (т. е. начислять НДС на всю стоимость передаваемых прав). Такие разъяснения содержатся в письмах Минфина России от 7 февраля 2013 г. № 03-07-11/2927 и ФНС России от 8 февраля 2011 г. № КЕ-4-3/1907.

При выполнении определенных условий и при наличии счета-фактуры на стоимость имущественного права покупатель нежилого помещения может принять предъявленную сумму НДС к вычету (письмо ФНС России от 8 февраля 2011 г. № КЕ-4-3/1907).

Главбух советует: есть основания, позволяющие при реализации имущественных прав, которые не указаны в статье 155 Налогового кодекса РФ, начислять НДС с разницы между доходами от реализации имущественных прав и расходами на их приобретение. Они заключаются в следующем.*

Особый порядок определения налоговой базы при реализации имущественных прав на нежилые помещения законодательством не установлен. Вместе с тем, имущественные права на нежилые помещения и на имущество, перечисленное в пункте 3 статьи 155 Налогового кодекса РФ, относятся к одному виду объектов гражданских прав. Согласно пункту 3 статьи 3 Налогового кодекса РФ налоги должны иметь экономическое основание и не могут быть произвольными, поэтому порядок начисления НДС при реализации имущественных прав как на жилые, так и нежилые помещения должен быть одинаковым. Кроме того, в пункте 3 статьи 155 Налогового кодекса РФ не предусмотрены исключения в отношении нежилых помещений. Таким образом, налоговую базу при реализации имущественных прав на нежилые помещения нужно определять так же, как и при реализации прав на жилые помещения, то есть как разницу между ценой реализации и ценой приобретения прав. Такой вывод содержится в постановлении Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2010 г. № 13640/09.

Следует отметить, что применение этого вывода на практике может повлечь за собой споры с проверяющими. Поэтому, принимая подобное решение, организация должна быть готова отстаивать его в суде.*

Ольга Цибизова, начальник отдела косвенных налогов департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

2. Рекомендация: Как учесть при расчете налога на прибыль доходы и расходы от реализации имущественных прав

Реализация (уступка) права требования (цессия)

Налоговую базу при реализации (уступке) права требования (цессии) определяйте отдельно (подпп. 2.1 п.1 ст. 268, п. 2 ст. 274, ст. 279 НК РФ, разд. VIII Порядка, утвержденного приказом ФНС России от 22 марта 2012 г. № ММВ-7-3/174). Для этого используйте формулу:

Налоговая база при реализации (уступке) права требования (цессии)

=

Выручка от реализации права требования

Стоимость реализованного товара (работы, услуги, долгового обязательства) по договору поставки (займа, кредита)

Если в результате получается отрицательная разница, то она признается убытком. Учет такого убытка зависит от предмета первоначального договора, на основании которого возникли права требования. Если по договору цессии переуступаются права, вытекающие из договора реализации товаров (работ, услуг), убыток учитывайте в особом порядке. Этот порядок нужно соблюдать только при одновременном выполнении трех условий:

  • первоначальное требование возникло из договора реализации товаров (работ, услуг);
  • организация уступает именно первоначальное право требования, то есть уступаемое право требования не было приобретено ранее у другого лица;
  • организация применяет метод начисления.

Об этом сказано в статье 279 Налогового кодекса РФ.

Если первоначальное требование по договору цессии возникло из отношений, не связанных с реализацией товаров (работ, услуг), то убыток учитывайте по правилам статьи 268 Налогового кодекса РФ.*

Елена Попова, государственный советник налоговой службы РФ I ранга

* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.

25.11.2013г.

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль