В нашем ООО генеральным директором является единственный учредитель Общества

759

Вопрос

В нашем ООО генеральным директором является единственный учредитель Общества. В настоящее время он создал новое ООО и желает досрочно сложить с себя полномочия генерального директора нашего Общества и уволиться, назначив на должность генерального директора своего заместителя. Как правильно документально оформить сложение полномочий и его увольнение?

Ответ

Решением учредителя (ссылка активна, можете использовать эту форму в качестве образца) снимается с должности действующий руководитель и назначают нового — действующего заместителя директора (ст. 278 ТК РФ). В трудовой договор и трудовую книжку заместителя на основании решения вносятся изменения о переводе на должность руководителя. А в трудовую книжку бывшего директора вносится запись об увольнении.

Перевод на другую работу оформляется дополнительным соглашением к трудовому договору. Соглашение составляется в двух экземплярах и подписывается работником и работодателем. Один экземпляр вручается работнику, на экземпляре работодателя проставляется соответствующая отметка, заверенная подписью работника (ст. ст. 72, 67, 72.1 ТК РФ). Затем издается соответствующий приказ (распоряжение) работодателя.

Сведения о переводе на другую постоянную работу вносятся в трудовую книжку (Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей). Запись о переводе делается на основании приказа (распоряжения) работодателя не позднее недельного срока и должна точно соответствовать тексту приказа (распоряжения). С записью о переводе работодатель обязан ознакомить работника под роспись в его личной карточке, в которой повторяется запись, внесенная в трудовую книжку.

Стоит отметить, что при снятии с должности действующего руководителя в соответствии со ст. 278 ТК РФ, ему необходимо выплатить компенсацию в размере не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ).

Дополнительно Вы можете ознакомиться со Статьями: Как перевести работника на другую работу, Увольнение руководителя: как снизить риски судебного обжалования,

а также с Рекомендациями: Как внести изменения в сведения об ООО, содержащиеся в ЕГРЮЛ, Как оформить решение общего собрания участников ООО

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах ЮСС «Система Юрист».

1. Статья: Самоувольнение руководителя организации: порядок, риски, нюансы

«Усеченный алгоритм. Данная схема используется при нежелании органа общества принимать решение о прекращении полномочий руководителя или при фактической либо юридической невозможности его принятия, например, в случаях отсутствия кворума на общем собрании участников (совете директоров).

Шаг 1. Руководитель направляет участникам общества (членам совета директоров) заявление об увольнении по собственному желанию и сообщения о созыве собрания. Необходимые действия аналогичны описанным для первого шага полного алгоритма.

Шаг 2 . Генеральный директор издает приказ о собственном увольнении и вносит соответствующую запись в свою трудовую книжку по истечении месячного срока с момента получения последним участником указанного выше заявления.

Шаг 3. Уже бывший руководитель составляет акт, в котором описывает состояние дел в организации, объясняет невозможность представления тех или иных документов*.

Все имеющиеся документы, включая экземпляр приказа об увольнении, он обязан передать обществу. Возможны два варианта, как это сделать. Согласно первому бывший работник от имени общества отдает на хранение акт и документы нотариусу4, о чем извещает всех участников общества заказным письмом. Он уполномочен совершить это действие, поскольку еще не исключен из ЕГРЮЛ и для третьих лиц является законным представителем общества. Такая передача будет доказательством его стремления максимально соблюсти права общества.

Второй вариант — перечисленные выше документы направляются почтой одному из участников общества. Рекомендуется в качестве адресата выбрать мажоритария — владельца большей доли уставного капитала (наибольшего количества акций). Также можно отправить их председателю совета директоров либо его заместителю. При этом бывший работник должен известить о месте нахождения всех документов организации и их составе если не всех, то как минимум владельцев контрольных и блокирующих пакетов акций (долей).

Шаг 4. Уволившийся генеральный директор уведомляет о своем кадровом решении соответствующий налоговый орган и, по мере необходимости, иные органы (например, пожарную инспекцию, внебюджетные фонды, антимонопольный территориальный орган, региональное отделение федеральной службы по финансовым рынкам и др.) с приложением копий подтверждающих документов. Это не является обязательной и общераспространенной практикой. Однако такое извещение снижает риск бывшего руководителя быть привлеченным к ответственности и подтверждает, опять же, разумность, добросовестность и осмотрительность его поведения*.

Изменение сведений в ЕГРЮЛ

Надлежащие заявители. В силу ст. 9, 18 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон о государственной регистрации) и приложения № 4 к постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» заявителем на внесение изменений указанных сведений может быть:

  • руководитель постоянно действующего исполнительного органа организации;
  • лицо, действующее от имени юридического лица без доверенности;
  • лицо, действующее на основании своих полномочий.

После увольнения руководитель уже не может быть надлежащим заявителем по этому вопросу. Согласно сложившейся практике заявление об изменении сведений о руководителе общества в ЕГРЮЛ подается новым директором.5

Более того, Закон о государственной регистрации и форма соответствующего заявления не дают возможности исключить данные о бывшем руководителе без включения сведений о новом директоре.

Конечно, можно подать в суд иск на участников общества, которые не принимают соответствующего решения, но положительный исход разбирательства сомнителен. По сути, суд заранее определяет результат голосования, а это сводит на «нет» право ответчиков на реализацию свободного волеизъявления.6

Без перемен. Если не внести изменения в ЕГРЮЛ касательно увольнения руководителя, то есть риск его привлечения к ответственности как действующего сотрудника. Вероятность этого увеличивается, когда общество совершает множество сделок, проводит различные финансовые операции, реструктуризацию и т. п. В организациях, которые фактически не осуществляют хозяйственную деятельность, она значительно ниже.

Третьи лица, в том числе органы надзора и контроля, руководствуются сведениями о единоличном исполнительном органе общества из ЕГРЮЛ. Поэтому все исходят из того, что лицо, указанное в нем в качестве руководителя, таковым является и юридически, и фактически.

Позиция суда. Закон не связывает возникновение либо прекращение полномочий директора с фактом внесения о нем сведений в ЕГРЮЛ (постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 № 12580/ 05, от 14.02.2006 № 14310/05, от 14.02.2006 № 12049/05). Без наличия соответствующих правовых оснований выписка из ЕГРЮЛ не является надлежащим подтверждением полномочий физического лица выступать от имени организации. К такому выводу пришли ФАС Уральского, Центрального, Волго-Вятского округов (соответственно, постановления от 22.10.2009 № Ф09-8240/09-С1, от 19.02.2008 № А62-5768/2006, от 15.12.2009 №А28—1235/2009—67/32) и др.

Бывший генеральный директор прежде всего сам заинтересован в уведомлении о своем увольнении соответствующий налоговый орган, а также иные контрольно-надзорные органы, которые могут предъявить претензии организации и ее руководителю.

В то же время риск предъявления бывшему руководителю претензий обществом или его участниками (как и риск их удовлетворения) ничтожно мал. Непринятие решения о прекращении трудовых отношений с этим работником и невнесение изменений в ЕГРЮЛ, скорее всего, будет расценено как злоупотребление работодателем своим правом.7 Последнее является основанием для отказа в защите права.

Кроме того, согласно п. 5 ст. 5 Закона о государственной регистрации именно юридическое лицо обязано в течение трех дней с момента изменения сообщить о нем в налоговый орган. А в отношениях с третьими лицами действия уволенного руководителя до внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ вполне могут приравниваться к юридически значимым.

Иными словами, они могут создавать права и обязанности для его бывшего работодателя.8Все это может повлечь за собой нежелательные последствия для общества и его участников.

Образец
Заявление об увольнении*

Единственному участнику ООО «Три сфинкса»

Мукбаеву Тимуру Ильгизовичу

от генерального директора ООО «Три сфинкса»

Дербенева Павла Константиновича

Заявление

В соответствии со статьей 280 Трудового кодекса Российской Федерации уведомляю о досрочном расторжении с ООО «Три сфинкса» трудового договора от 13.10.2010 № 23, заключенного со мной как с единоличным исполнительным органом ООО «Три сфинкса».

Прошу Вас как единоличного участника ООО «Три сфинкса» в течение 1 (одного) месяца с момента получения настоящего заявления принять письменное решение о прекращении моих полномочий и избрании нового генерального директора ООО «Три сфинкса» и обеспечить в течение 8 (восьми) рабочих дней после принятия соответствующего решения исключение сведений обо мне как о единоличном исполнительном органе ООО «Три сфинкса» из Единого государственного реестра юридических лиц.


20.10.2010 _____________ /Дербенев П. К./

* Если в ООО единственный участникОбразец
Председателю совета директоров ОАО «Маргаритки»

Иванову Дмитрию Аркадьевичу

от генерального директора ОАО «Маргаритки»

Звягина Владимира Сергеевича

Заявление*

В соответствии со статьей 280 Трудового кодекса Российской Федерации уведомляю о досрочном расторжении с ОАО «Маргаритки» трудового договора, заключенного со мной как с единоличным исполнительным органом ОАО «Маргаритки».

В соответствии с подпунктом 9 пункта 1 статьи 65 Федерального закона от 26.12.2005 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) и подпунктом «ж» пункта 12.5 устава ОАО «Маргаритки» решение вопроса об образовании исполнительного органа ОАО «Маргаритки» и о досрочном прекращении его полномочий входит в компетенцию совета директоров ОАО «Маргаритки».

В связи с этим и руководствуясь пунктом 1 статьи 68 Закона об АО, прошу Вас как председателя совета директоров ОАО «Маргаритки» в течение 1 (одного) месяца с момента получения настоящего заявления созвать заседание совета директоров ОАО «Маргаритки» по вопросу досрочного прекращения моих полномочий как генерального директора ОАО «Маргаритки» и избрании нового генерального директора ОАО «Маргаритки». Также прошу обеспечить в течение 8 (восьми) рабочих дней после принятия соответствующего решения исключение сведений обо мне как о единоличном исполнительном органе ОАО «Маргаритки» из Единого государственного реестра юридических лиц.


13.10.2010 _____________ /Звягин В. С./

* В случае, если решение о прекращении полномочий принимается советом директоров ОАО Образец


РЕШЕНИЕ № 10
единственного участника/акционера ООО «Альфа» (далее — Общества)
г. Москва 04.10.2010
Я, гражданин Российской Федерации Лясов Сергей Юрьевич (паспорт РФ серии 6457 № 564323, выдан РОВД г. Истра Московской области, зарегистрирован по адресу: 143500, г. Истра, ул. Новая, д. 24, кв. 76), являясь единственным участником Общества:
ПРИНЯЛ РЕШЕНИЕ:

1. Досрочно прекратить полномочия единоличного исполнительного органа Общества — генерального директора Общества Мирошниченко Юлии Геннадьевны.

2. Образовать новый исполнительный орган Общества — избрать генеральным директором Общества Петрову Екатерину Павловну.

3. Поручить новому генеральному директору Общества Е.П. Петровой до 07.10.2010 внести от имени Общества соответствующие изменения о смене единоличного исполнительного органа Общества в Единый государственный реестр юридических лиц.

Единоличный участник/акционер _____________ /Лясов С. Ю./

Максименко Анна Владимировна, старший юрист международной юридической фирмы «Уайт энд Кейс ЛЛК», член Экспертного совета при ФАС России по развитию конкуренции в социальной сфере и здравоохранении, член НП «Содействие развитию конкуренции»

При увольнении руководителя нет мелочей
В отношении руководителя организации Трудовой кодекс Российской Федерации среди прочего предусматривает:

  • возможность заключения срочного трудового договора;
  • разрешительный порядок работы по совместительству у другого работодателя;
  • дополнительные основания для прекращения трудового договора;
  • более длительный срок для уведомления работодателя о прекращении трудовых отношений по собственному желанию (не менее чем за один месяц).


Эти особенности регулирования отношений с таким работником обусловлены его статусом как одного из органов управления общества, а, значит, он обладает более широкими полномочиями по сравнению с иными категориями работников.

В силу того, что организация не может осуществлять деятельность без руководителя его увольнение по собственному желанию (ст. 280 ТК РФ) — вопрос, требующий максимально аккуратного подхода и оперативного подбора кандидата для замещения освобождающейся должности, передачи дел и документации работодателю. Более того, рекомендуется по возможности блокировать все полномочия увольняющегося руководителя с момента принятия кадрового решения до фактического его исполнения.

Если какой-либо конфликт отсутствует, то основными вопросами будут:

  • кандидатура нового руководителя и его назначение и
  • передача дел.


В некоторых случаях целесообразно продумать возможность «плавной» смены работника: в определенный период времени увольняющийся и назначаемый руководители работают совместно (занимая разные должности).

Кроме того, назначение иностранного гражданина на такую должность потребует получения разрешения на работу. Оно может быть оформлено как для высококвалифицированного специалиста в течение 14 дней, но в некоторых случаях может потребоваться до получения указанного документа временно заключить трудовой договор с гражданином РФ. Если работодатель является банком, ему потребуется не менее месяца, чтобы согласовать кандидатуру нового руководителя с ЦБ РФ.

Работодателю лучше не дожидаться истечения периода уведомления и по возможности заранее согласовать с руководителем все вопросы прекращения между ними трудовых отношений.

Также работник вправе в любой момент до расторжения трудового договора отозвать свое заявление об увольнении. На практике заинтересованные в скорейшем разрешении дела работодатели предлагают подписать соглашение о более ранней дате увольнения и о порядке передачи дел полномочному представителю организации. Его заключение, как правило, связано с выплатой определенной компенсации руководителю, в то время как закон не обязывает это делать при увольнении работника по ст. 280 ТК РФ.

При наличии корпоративного конфликта или предбанкротном состоянии компании директор может прибегнуть к возможности уволиться по собственному желанию, чтобы избежать ответственности за убытки, причиненные обществу или акционерам его действиями (бездействием), либо за доведение ее до банкротства (п. 3 ст. 53 ГК РФ, п. 2 ст. 71 Федерального закона от 26.12.1995 № 208—ФЗ «Об акционерных обществах»; п. 2 ст. 44 Федерального закона от 08.02.1998 № 14—ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 4 и 5 ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127—ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Однако прекращение полномочий на это абсолютно не влияет".



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.