Есть организации ООО, у одного учредителя 60 % у другого 40%Тот у кого 40 % является ген директором ООО

693

Вопрос

Есть организации ООО, у одного учредителя 60 % у другого 40%Тот у кого 40 % является ген директором ООО. По мнению второго учредителя, учредитель-директор со своими обязанностями не справляется. Оставшийся учредитель вообще не может добиться какого-либо диалога с директором-учредителем, не может узнать, что происходит на фирме...Как уволить этого ген. директора и убрать его с учредителей фирмы?

Ответ

  • Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

<...>

Статья 10. Исключение участника общества из общества

Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

<...>

Статья 33. Компетенция общего собрания участников общества

1. Компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.

2. К компетенции общего собрания участников общества относятся:

4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

<...>

Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества

1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

  • Трудовой кодекс Российской Федерации

<...>

Статья 192. Дисциплинарные взыскания

За совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:

1) замечание;

2) выговор;

3) увольнение по соответствующим основаниям.

Федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине (часть пятая статьи 189 настоящего Кодекса) для отдельных категорий работников могут быть предусмотрены также и другие дисциплинарные взыскания.

К дисциплинарным взысканиям, в частности, относится увольнение работника по основаниям, предусмотренным пунктами 5, 6, 9 или 10 части первой статьи 81, пунктом 1 статьи 336 или статьей 348.11 настоящего Кодекса, а также пунктом 7 или 8 части первой статьи 81 настоящего Кодекса в случаях, когда виновные действия, дающие основания для утраты доверия, либо соответственно аморальный проступок совершены работником по месту работы и в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

Не допускается применение дисциплинарных взысканий, не предусмотренных федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине.

При наложении дисциплинарного взыскания должны учитываться тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен.

<...>

Статья 193. Порядок применения дисциплинарных взысканий

До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.

Непредоставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания.

Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников.

Дисциплинарное взыскание не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки — позднее двух лет со дня его совершения. В указанные сроки не включается время производства по уголовному делу.

За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание.

Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.

Дисциплинарное взыскание может быть обжаловано работником в государственную инспекцию труда и (или) органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.

<...>

Статья 195. Привлечение к дисциплинарной ответственности руководителя организации, руководителя структурного подразделения организации, их заместителей по требованию представительного органа работников

Работодатель обязан рассмотреть заявление представительного органа работников о нарушении руководителем организации, руководителем структурного подразделения организации, их заместителями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, условий коллективного договора, соглашения и сообщить о результатах его рассмотрения в представительный орган работников.

В случае когда факт нарушения подтвердился, работодатель обязан применить к руководителю организации, руководителю структурного подразделения организации, их заместителям дисциплинарное взыскание вплоть до увольнения.

<...>

Статья 278. Дополнительные основания для прекращения трудового договора с руководителем организации

Помимо оснований, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации прекращается по следующим основаниям:

1) в связи с отстранением от должности руководителя организации — должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);

2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. Решение о прекращении трудового договора по указанному основанию в отношении руководителя унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;

3) по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

<...>

Статья 279. Гарантии руководителю организации в случае прекращения трудового договора

В случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с пунктом 2 статьи 278 настоящего Кодекса при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.

Освобождение директора от должности.

Чтобы освободить от должности действующего руководителя без объяснения причин и назначить нового (например, себя) учредителю достаточно провести общее собрание участников и принять на нем соответствующее решение.

При этом простого большинства голосов для решения вопроса о смене руководителя будет достаточно, если уставом общества не установлено, что для освобождения руководителя от должности о назначения нового руководителя требуется большее количество голосов.

Нужно учитывать, что если в обществе сформирован совет директоров, то полномочия по освобождению директора от должности уставом могут быть отнесены к его компетенции. В таком случае общее собрание участников принимать такое решение не вправе.

Увольнение в такой форме не будет являться дисциплинарным взысканием. На практике гораздо проще сделать так, чем соблюдать порядок наложения дисциплинарного взыскания в виде увольнения.

Однако надо учитывать, что при досрочном увольнении директор имеет право на компенсацию. Следует проверить его трудовой договор, не предусмотрен ли там «золотой парашют» в виде солидной денежной компенсации при увольнении.

При этом даже если «золотой парашют» не предусмотрен, бывший директор вправе потребовать компенсацию за досрочное расторжение трудового договора на основании статьи 279 Трудового кодекса РФ. На этом также акцентирует внимание Конституционный суд РФ в определении от 12 апреля 2005 г. № 116-О, указывая, что «выплата компенсации — необходимое условие досрочного расторжения трудового договора с руководителем организации», «расторжение трудового договора... не допускается без выплаты ему (директору) справедливой компенсации, размер которой определяется трудовым договором, то есть по соглашению сторон, а в случае спора — решением суда».

Наложение на директора дисциплинарного взыскания в форме увольнения.

Дисциплинарное взыскание налагается за неисполнение или ненадлежащее исполнение директором по его вине возложенных на него обязанностей.

Уволить директора за нарушения можно при однократном грубом нарушении им своих трудовых обязанностей или неоднократном последующем неисполнении своих трудовых обязанностей без уважительных причин, когда второй проступок совершен до снятия дисциплинарного взыскания за первый. Эти и другие основания для увольнения предусмотрены в статьях 81, 278 Трудового кодекса РФ.

Поскольку увольнение за нарушения является одним из видов дисциплинарных взысканий, нужно соблюдать следующий порядок наложения дисциплинарного взыскания.

Полномочия по наложению на директора дисциплинарного взыскания могут быть возложены уставом на общее собрание участников или на совет директоров. Если такие полномочия не распределены, то взыскание накладывает тот орган, который уполномочен назначать директора и освобождать его от должности.

На директора могут быть наложено следующие дисциплинарные взыскания (ст. 192, 195 ТК РФ):

  • замечание;
  • выговор;
  • увольнение.

При этом не обязательно соблюдать эту последовательность в наложении взысканий.

Дисциплинарное взыскание нужно накладывать в следующем порядке (ст. 193 ТК РФ):

  • по факту обнаружения дисциплинарного проступка затребовать от директора письменное объяснение. Если объяснение не получено в течение двух дней — составить акт в свободной форме, в котором зафиксировать отказ директора от объяснений;
  • принять решение общим собранием участников (общим собранием акционеров или советом директоров) о наложении дисциплинарного взыскания. При этом достаточно простого большинства голосов (в Вашем случае решения — голосов второго учредителя);
  • ознакомить директора под роспись с решением о наложении взыскания в течение трех дней. Если директор отказывается — составить акт в свободной форме, в котором зафиксировать его отказ.

Взыскание можно наложить:

  • в течение одного месяца с даты обнаружения проступка

и при этом

  • в течение шести месяцев с даты его совершения. Если проступок обнаружен по результатам ревизии, то — в течение двух лет.

Если в течение одного года со дня применения дисциплинарного взыскания директор не будет подвергнут новому дисциплинарному взысканию, то наложенное взыскание автоматически снимается. Это особенно важно учитывать при увольнении директора за два последующих проступка.

Некоторые руководители, предчувствуя, что на ближайшем общем собрании участников или на заседании совета директоров общества будет принято решение об их увольнении, уходят в отпуск или «делают» себе больничный лист на время, когда должно быть принято решение о досрочном прекращении их полномочий. В период пребывания в отпуске или в период временной нетрудоспособности не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (ст. 81 ТК РФ). Если же общее собрание участников (акционеров) в указанный период все-таки принимает решение о прекращении полномочий директора, недобросовестный руководитель может восстановиться на работе через суд общей юрисдикции.

Такое поведение со стороны директора общества теоретически может быть бесконечным. Бороться с ним можно путем заявления обществом о злоупотреблении руководителем своим правом (ст. 10 ГК РФ). В связи с этим суд может отказать истцу (уволенному директору) в восстановлении на работе (пункт 27 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).

 

Исключение участника. Исключить совладельца из числа участников общества достаточно тяжело. Сделать это можно лишь в судебном порядке при условии, что исключаемый участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет (ст. 10 Закона об ООО).

Судебную практику по вопросу исключения участника из общества недавно обобщил ВАС РФ в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 24 мая 2012 г. № 151 (далее — Информационное письмо).

В соответствии с ним основанием для исключения участника могут стать, в частности, следующие действия:

  • подделка документов и последующее отчуждение имущества (п. 1 Информационного письма);
  • отчуждение имущества по заведомо убыточным сделкам, что привело к невозможности функционирования общества (п. 2, 3 Информационного письма);
  • систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общих собраниях участников общества, если это лишало общество возможности принимать значимые хозяйственные решения и причиняло значительный вред обществу (4, 6, 7, 8 Информационного письма);
  • голосование участника на общем собрании участников, когда принятые решения влекли значительные неблагоприятные последствия для общества (п. 5 Информационного письма);
  • обращения участника в правоохранительные и иные органы с заявлениями в отношении общества, в которых содержались заведомо недостоверные сведения (п. 9 Информационного письма).

Таким образом, если имеются достаточные доказательства, чтобы подтвердить подобные противоправные факты, то имеет смысл обращаться в арбитражный суд.

Необходимо учитывать, что увольнение директора и исключение этого лица из числа участников, вероятно, затянется на достаточно длительное время, поскольку любые действия, скорее всего, будут оспариваться в суде.

08.10.2012 г.

С уважением,

эксперт «Системы Юрист» Виктория Рыбалкина

Ответ утвержден:

ведущий эксперт «Системы Юрист» Владислав Кузнецов

 

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль