Единственный акционер ЗАО продал весь пакет акций другому физическому лицу.

216

Вопрос

Единственный акционер ЗАО продал весь пакет акций другому физическому лицу. По каким основаниям в этом случае уволить генерального директора?

Ответ

Собственником имущества АО является общество, поэтому изменение состава акционеров не может служить основанием для прекращения трудового договора по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с руководителем, так как в этом случае собственником имущества общества по-прежнему остается само общество и смены собственника имущества не происходит (п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2).

 

Досрочно прекратить полномочия генерального директора бывший акционер мог в любое время. Однако, в случае, если он этого не сделал, то новый акционер также вправе принять решение о досрочном прекращении полномочий генерального директора (ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

И в том, и в другом случае расторжение трудового договора возможно по соглашению сторон (ст. 78 ТК РФ).

Кроме того, при наличии оснований Вы вправе уволить генерального директора и в других предусмотренных Трудовым Кодексом случаях.

Дополнительно Вы можете ознакомиться со Статьей: Чем обернется смена собственника компании для сторон трудового договора

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах ЮСС «Система Юрист».

1. Рекомендация: Какую ответственность несет директор АО и как его уволить

«Как правильно оформить увольнение генерального директора

В отличие от обычных работников директора можно уволить не только «по статье», но и просто без оснований.

Для этого требуется только решение общего собрания акционеров (совета директоров). Такое правило установлено в пункте 2статьи 278 Трудового кодекса РФ. Увольнение в такой форме не будет являться дисциплинарным взысканием.

На практике гораздо проще сделать так, чем соблюдать порядок наложения дисциплинарного взыскания в виде увольнения*.

Внимание! При досрочном увольнении директор имеет право на компенсацию.

Уволить директора «по статье» можно как за однократный проступок, так и за два последующих проступка (т. е. когда второй проступок совершен до снятия дисциплинарного взыскания за первый) в зависимости от вида проступка (основания). Основания для увольнения предусмотрены в статьях 81, 278 Трудового кодекса РФ, при этом следует учитывать разъяснения Пленума Верховного суда РФ, приведенные в постановлении от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации».

Поскольку увольнение «по статье» является одним из видов дисциплинарных взысканий, нужно соблюдать порядок наложения дисциплинарного взыскания.

В любом случае решение об увольнении («по статье» или без оснований) участникам нужно принять на общем собрании (совету директоров — на заседании). На основании такого решения нужно оформить приказ по унифицированной форме № Т-8, утвержденной постановлением Госкомстата РФ от 5 января 2004 г. № 1. С приказом нужно ознакомить директора в течение трех дней. Если это сделать не удалось, то нужно составить соответствующий акт в свободной форме.

Приостановление полномочий и назначение временного директора

Если вопрос об избрании директора отнесен уставом к компетенции общего собрания акционеров, совет директоров может приостановить полномочия директора только в том случае, когда устав предоставляет ему такое право. Для этого совет директоров должен одновременно принять три решения:

  • о приостановлении полномочий действующего директора;
  • об избрании временного директора;
  • о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий и об избрании нового директора (п. 4 ст. 69 Закона об АО).

В том случае, когда директор не может выполнять свои обязанности, а вопрос об избрании директора относится к компетенции общего собрания акционеров, совет директоров вправе принять решение об избрании временного директора, а также о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий действующего директора и об избрании нового*.

Указанные решения совет директоров должен принять квалифицированным большинством голосов — в 3/4 голосов членов совета директоров (голоса выбывших членов совета не учитываются).

Временный директор имеет те же полномочия, что и обычный директор, если его полномочия не ограничены уставом".

2. Статья: Трудовые отношения с руководителем при смене акционеров компании

«При смене акционера1 общества вследствие приобретения бизнеса или иных причин нередки случаи, когда новые владельцы компании принимают решение об увольнении директора, нанятого при прежних собственниках. Здесь возникают нюансы, заслуживающие внимания как новых владельцев компании, так и руководителей, причем и прежнего, и вновь назначенного.

Во-первых, необходимо отметить, что приобретение акций организации (ста процентов или контролирующего пакета, дающего возможность снимать и назначать директора) напрямую не влечет прекращения полномочий единоличного исполнительного органа.

Во-вторых, указанный в ст. 75 ТК РФ порядок осуществления трудовых отношений при смене собственника организации неприменим в случае смены акционеров коммерческой организации*. В этой норме законодатель предусмотрел особое регулирование для трудовых отношений в случаях смены собственника имущества унитарного предприятия. В частности, новый собственник имущества организации лишь в течение трех месяцев со дня возникновения у него собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером. Кроме того, в подобной ситуации указанные лица вправе сами отказаться от занимаемых должностей.

Ввиду того, что акционеры хозяйственного общества по умолчанию не имеют вещных прав в отношении имущества организации, а лишь обязательственные права, на них не может быть распространен способ регулирования трудовых отношений с руководителем организации при смене владельца компании. Согласно ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» образование и досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа происходит по решению общего собрания акционеров общества, если данные вопросы не отнесены к компетенции совета директоров организации*. Кроме того, аналогичное положение содержится в ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью«.Таким образом, как старый, так и новый акционер хозяйственного общества может в любое время прекратить полномочия единоличного исполнительного органа, а также расторгнуть трудовой договор с ним.

Вопросы из практики

По существу. В своей практике мы часто встречаем ситуации, когда новые акционеры при сохранении в должности прежнего руководителя принимают либо решение о продлении его полномочий с момента приобретения компании, либо о его переизбрании. Такое решение не противоречит действующему законодательству, однако не является обязательным в силу закона. В отдельных случаях требование о принятии подобного решения при смене акционеров может содержаться во внутренних документах общества или в его уставе.Итак, мы выяснили, что каких-либо существенных препятствий на пути прекращения полномочий директора при смене акционеров компании нет.

Корпоративное право. С точки зрения корпоративного права, отстранение директора организации оформляют протоколом общего собрания акционеров (или совета директоров), после чего в налоговый орган по месту регистрации юридического лица подают нотариально удостоверенное заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Важно учитывать, что данное заявление должно быть подписано новым руководителем организации.

Трудовое право. Изменения в трудовых отношениях закрепляют в соглашении о расторжении трудового договора (в дополнительном соглашении к трудовому договору), подписываемом от имени общества председательствующим на заседании органа управления компании (общего собрания акционеров или совета директоров), а также приказом об увольнении руководителя*.

Правовое положение заместителя

Способы решения. Смежным вопросом с трудовыми отношениями руководителя организации в рассматриваемой ситуации является правовое положение его заместителей. Из смысла норм о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа коммерческой организации не следует, что вместе с руководителем компании могут быть освобождены от своих должностей его заместители. Ввиду того, что отношения с заместителями директора компании регулируются не корпоративным правом, а трудовым, могут возникнуть сложности с отстранением их от занимаемых должностей, ведь принятия коллегиальным органом управления юридического лица решения об их увольнении в данном случае будет недостаточно.

В случае, когда увольнение указанных должностных лиц необходимо, возможны следующие способы расторжения трудового договора:

  • по инициативе работника (ст. 80 ТК РФ);
  • по соглашению сторон (ст. 78 ТК РФ);
  • ввиду истечения его срока (ст. 79 ТК РФ);
  • по инициативе работодателя (ст. 81 ТК РФ).

Инициатива работодателя. При увольнении заместителя руководителя организации по инициативе работодателя действуют общие основания, такие как сокращение численности или штата работников, несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации, прогул, появление на рабочем месте в состоянии опьянения, совершение аморального проступка, разглашение охраняемой законом тайны, хищение чужого имущества по месту работы, нарушение требований охраны труда.

В то же время законом предусмотрены специальные условия прекращения полномочий заместителей (наряду с руководителями), в том числе увольнение в связи с утратой доверия, за принятие необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации, а также за однократное грубое нарушение трудовых обязанностей.

Утрата доверия. Если последние два основания не вызывают относительно серьезных вопросов о мотивировке увольнения, то утрата доверия к руководящему составу организации как причина прекращения трудовых отношений способна поставить акционера перед сложными вопросами.

Прежде всего, следует иметь в виду, что в связи с утратой доверия могут быть уволены только заместители, непосредственно имеющие полномочия по распоряжению денежными и (или) товарными ценностями2.

Основания увольнения руководителя

Примером основания для увольнения в связи с утратой доверия может служить установленный факт хищения, взяточничества и иных корыстных правонарушений. При этом указанные деяния могут быть совершены работником вне осуществления им своих трудовых обязанностей. Таким образом, выявление противоправных действий против собственности, совершенных, в том числе, на предыдущем месте работы, может служить мотивом для увольнения по рассматриваемому основанию.

Согласно ст. 278 ТК РФ трудовые отношения с руководителем организации могут быть прекращены, в том числе, по основаниям, предусмотренным в трудовом договоре. В силу ст. 279 ТК РФ в случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивают компенсацию в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка. Работодатель может быть заинтересован в установлении таких условий трудового договора с руководителем, которые позволят досрочно расторгнуть договор без необходимости выплаты компенсации*. В таком случае целесообразно включить в трудовой договор положения о достижении компанией определенных финансово-экономических результатов, а также необходимых действий по их достижению (план). В случае невыполнения такого плана руководитель не вправе рассчитывать на компенсацию при досрочном увольнении.

«Золотой парашют»

В случае соблюдения руководителем всех условий трудового договора новые акционеры компании могут столкнуться с неизбежностью выплаты названных компенсаций. Пресловутый «золотой парашют» руководителя может внести серьезные коррективы в затратную часть приобретения нового бизнеса или даже повлиять на количество акций, которые останутся в собственности покупателя после расторжения контракта с директором (в случае, когда «золотой парашют» предусматривает реализацию определенного опциона).

Именно поэтому при проведении проверки (legal due diligence), предшествующей сделке M&A, необходимо, в том числе, осуществить тщательную проверку трудовых контрактов руководителей приобретаемой компании. Собственнику бизнеса важно расставить приоритеты при заключении трудового договора с директором компании.

С одной стороны, «золотой парашют» способен в какой-то мере защитить компанию от недружественного захвата, ведь рейдеры и тому подобные вряд ли захотят выплачивать солидные компенсации действующему директору (который может быть одновременно и владельцем компании).

С другой стороны, установив столь весомые гарантии руководству, акционер, намеревающийся продать бизнес впоследствии, может наткнуться на существенное снижение покупной стоимости компании ввиду наличия условия о «золотом парашюте» в контракте с директором фирмы.

В России практика включения в трудовые договоры с руководителями компаний условия о компенсации при их досрочном расторжении по инициативе работодателя не приобрела широкого распространения. В основном в нашей стране — крупнейшем производителе энергоресурсов в Европе — пользуются данным механизмом энергетические компании и, как в остальном мире, финансовые институты".



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.