Акционерное общество осуществляет инвестиционный проект и намеревается использовать в качестве директора управляющую компанию

71

Вопрос

Акционерное общество осуществляет инвестиционный проект и намеревается использовать в качестве директора управляющую компанию. Вопрос: какие требования предъявляются к такой компании? Могут ли возникнуть какие-либо юридические сложности при такой структуре управления?».

Ответ

В действующем законодательстве отсутствуют какие-либо ограничения и специальные требования к управляющим компаниям. Единственное, это должны быть либо коммерческая организация, либо индивидуальный предприниматель, то есть субъекты предпринимательской деятельности, зарегистрированные в установленном порядке. Такая деятельность не подлежит лицензированию.

 

В основе возникновения отношений между управляющей и управляемой организациями лежит сложный юридический состав (ст. 103 ГК РФ, ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах», ст. 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). При этом для обществ с ограниченной ответственностью положение о возможности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему должно быть прямо предусмотрено в уставе. Для акционерного общества такого обязательного требования закон не предусматривает. На основании договора акционерное общество поручает управляющей компании управлять его делами и имуществом путем осуществления полномочий единоличного исполнительного органа (абз. 3 п. 1, абз. 2 п. 3 ст. 69 Закона об АО). От управляющей компании в свою очередь действует ее единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор) или иное уполномоченное им лицо.

Действия управляющей компании порождают для общества права и обязанности (абз. 5 п. 3 ст. 69 Закона об АО), она должна действовать в интересах общества добросовестно и разумно (п. 1 ст. 71 Закона об АО).

Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа (далее — генерального директора, директора) управляющей компании может принять только общее собрание акционеров (простым большинством голосов) и только по предложению совета директоров (абз. 3 п. 1 ст. 69, п. 2 ст. 49 Закона об АО).

При этом не требуется вносить изменения в устав о возможности привлечения управляющей компании, так как это право предусмотрено законом.

Когда общее собрание акционеров принимает решение о передаче полномочий управляющей компании, также нужно принять решение о прекращении полномочий генерального директора.

Вопрос о выборе управляющей компании целесообразно отнести к компетенции совета директоров, поскольку закон не определяет, какой именно орган управления должен это делать. Для этого нужновнести изменения в устав. Также устав можно дополнить положениями о том, что совет директоров утверждает условия договора с управляющей компанией, включая условие о вознаграждении и иных выплатах (подп. 3 п. 3.4 гл. 1 Кодекса корпоративного поведения, рекомендованного к применениюраспоряжением ФКЦБ России от 4 апреля 2002 г. № 421/р; далее — Кодекс корпоративного поведения).

Помимо этого во внутреннем документе можно более детально прописать, по каким критериям совет директоров выбирает управляющую компанию, а также саму процедуру отбора.

Чтобы общее собрание акционеров могло контролировать выбор совета директоров, во внутреннем документе можно закрепить обязанность совета директоров предоставлять общему собранию акционеров следующие сведения о компаниях-кандидатах и выбранной компании (лучшей, по мнению совета директоров):

  • перечень иных обществ, управление которыми осуществляет управляющая компания;
  • перечень членов совета директоров, иных высших должностных лиц и крупнейших акционеров управляющей компании и прочую информацию, которая может быть необходимой для выяснения вероятности конфликта интересов;
  • финансовую отчетность управляющей компании в объеме, достаточном для оценки имеющейся у нее возможности удовлетворять за счет своих активов любые претензии, предъявляемые ей в связи с ненадлежащим исполнением возложенных на нее обязанностей;
  • сведения о страховании ответственности управляющей компании;
  • устав управляющей компании и выписку из ЕГРЮЛ;
  • проект договора об оказании услуг между обществом и управляющей компанией.

Перечень существенных условий договора в законе не определен. По содержанию это смешанный договор, поскольку имеет признаки договора возмездного указания услуг, договоров поручения и агентского договора.

Полномочия управляющей компании стоит прописать в договоре максимально подробно. Это особенно важно, если в обществе есть другие исполнительные органы, так как спор о компетенции может возникнуть позже, в самый неудобный момент, когда промедление будет стоить обществу очень дорого.

Также в договоре между обществом и управляющей компанией можно предусмотреть (п. 2.1.10, абз. 3 п. 3.2 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения):

  • цели, достижение которых надлежит обеспечить управляющей компании. При этом лучше не ограничиваться общими целями, а регулярно оформлять приложения к договору с точными плановыми показателями, которых через определенное время должно достичь общество под руководством управляющей компании. Это будет способствовать достижению однозначного понимания управляющей компанией целей, которые желает достичь общество;
  • размер вознаграждения управляющей компании. Его можно установить в зависимости от достижения показателей, указанных в предыдущем пункте. Это будет мотивировать ее к эффективной работе, а также минимизировать риск того, что расходы на оплату ее услуг не признают в качестве расходов по налогу на прибыль. Размер вознаграждения разделить на фиксированный гонорар, компенсацию прямых расходов, одобренных обществом, и вознаграждение от результата по итогам отчетного периода;
  • ответственность, возникающую у управляющей компании в связи с исполнением ею возложенных на нее функций;
  • порядок прекращения полномочий управляющей компании;
  • объем и содержание информации и отчетов, которые управляющая компания обязана представлять совету директоров и акционерам в отношении своей работы и показателей деятельности общества, периодичность, с которой должны представляться такие отчеты;
  • перечень должностных лиц управляющей организации, обязанных отчитываться о ее работе перед советом директоров и общим собранием акционеров общества;
  • условия неразглашения конфиденциальной информации (объем такой информации, сроки неразглашения и ответственность).

Договор с управляющей компанией подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное советом директоров (абз. 2 п. 3 ст. 69 Закона об АО).

При передаче полномочий генерального директора управляющей компании нужно внести сведения об этом в ЕГРЮЛ. На подачу документов в регистрирующий орган закон предоставляет три дня с момента передачи полномочий управляющей компании (подп. «л» п. 1, п. 5 ст. 5, п. 2 ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Управляющая компания несет ответственность за убытки, причиненные обществу ее виновными действиями или бездействием (п. 2 ст. 71 Закона об АО), в том числе когда такие действия нарушают порядок приобретения акций ОАО, предусмотренный для случая приобретения более 30 процентов акций ОАО (абз. 2 п. 2 ст. 71 Закона об АО).

Под убытками следует понимать (п. 2 ст. 15 ГК РФ):

  • расходы, которые общество произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права;
  • утрату или повреждение имущества (реальный ущерб) общества;
  • неполученные доходы, которые общество получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено, то есть упущенную выгоду.

Общество, а также акционеры (акционер), владеющие в совокупности не менее чем одним процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе потребовать возместить убытки (в определенном случае это право имеют все акционеры). Принудительное взыскание возможно только в судебном порядке, при этом нужно будет доказать не только факт возникновения убытков, но и то, что убытки стали следствием виновных действий членов правления (п. 5 ст. 71 Закона об АО).

При определении оснований и размера ответственности управляющей компании суд учитывает обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела (п. 3 ст. 71 Закона об АО).

Если ответственность несут несколько лиц, то она будет солидарной (п. 4 ст. 71 Закона об АО).

Обычно взыскать убытки достаточно сложно, поскольку нужно доказать факт нарушения управляющей компанией своих обязательств, ее вину и причинно-следственную связь между действиями и причиненными убытками, а также размер таких убытков (следующие примеры длительного и безуспешного взыскания убытков касаются директоров, но такая практика применима и к управляющим компаниям: постановление ВАС РФ от 22 мая 2007 г. № 871/07;постановление ФАС Центрального округа от 4 мая 2008 г. по делу № А36-1075/2006).

Кроме того, если управляющая компания не достигла намеченных результатов, можно не выплачивать ей часть вознаграждения (если это заранее было согласовано в договоре).

В отдельных случаях управляющую компанию (управляющего), также как и генерального директора, могут привлечь к административной ответственности. Конкретное физическое лицо (управляющего) могут привлечь и к уголовной ответственности, если в его действиях будет состав преступления.

Дополнительно Вы можете ознакомиться со статьями:

Какими документами управляющая компания будет подтверждать свои полномочия перед контрагентами ООО;

Заключается договор с управляющей компанией. Как предотвратить налоговые риски;

Компания выбирает способ управления «дочками» или филиалами. Что важно знать юристу о работе с привлеченными управляющими;

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах ЮСС «Система Юрист»

Как передать полномочия директора ООО управляющей компании

27.09.2013 г.

С уважением,

эксперт Горячей линии ЮСС «Системы Юрист» Александр Кобзарев

Ответ утвержден:

Ведущий эксперт Горячей линии «Системы Юрист» Наталья Ковтуненко

 

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль