Ликвидатор ООО

181

Вопрос

Алгоритм снятия полномочий ликвидатора в следующей ситуации. Протоколом собрания учредителей физическое лицо было назначено ликвидатором ООО по гражданско-правовому договору. В последующем учредители (ввиду отсутствия расчетного счета) отказались оплачивать публикацию в вестник государственной регистрации и вознаграждение ликвидатору. Так же учредители отказываются вносить изменения в налоговый орган о смене ликвидатора. Как снять полномочия ликвидатора в одностороннем порядке?

Ответ

Ликвидатор не может в одностороннем порядке прекратить свои полномочия. Ему необходимо созвать внеочередное общее собрание участников по вопросу расторжения договора с ликвидатором и назначения нового ликвидатора. Порядок созыва собрания смотрите рекомендацию ниже.

Сведения о ликвидаторе в ЕГРЮЛ вносятся учредителями ООО (п.1, 3 ст. 63 ГК РФ).

При отказе участников ООО возмещать расходы ликвидатора по ликвидации ООО и оплачивать вознаграждение ликвидатора, последний вправе обратиться в суд в порядке п.5 ст.61 ГК РФ.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: В каком порядке нужно подготовить и созвать внеочередное общее собрание по требованию участников ООО или его органов.

«Этап 1. Выбор способа подтверждения на собрании

С 1 сентября 2014 года необходимо подтверждать (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ)*:

  • тот факт, что общее собрание приняло решение, и
  • состав участников, присутствовавших при этом.

Если такое требование нарушить, то решение собрания будет считаться ничтожным (абз. 3 п. 107 постановления Пленума Верховного суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»; далее – постановление № 25). Это, в частности, означает, что по итогам решения не удастся внести изменения в ЕГРЮЛ. А если налоговая инспекция их все-таки зарегистрирует, то заинтересованные лица смогут оспорить проведенную регистрацию.

Пример из практики: суд признал незаконным решение налоговой инспекции внести в ЕГРЮЛ сведения о новом директоре ООО, поскольку при его избрании общество нарушило правила о подтверждении (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ)

Внеочередное общее собрание участников ООО «Л.» приняло решения:

  • прекратить полномочия действующего директора и
  • избрать нового.

Налоговая инспекция внесла в ЕГРЮЛ запись о новом директоре общества.

Позднее участники, отсутствующие на собрании, обратились в суд с требованием признать незаконным решение инспекции о регистрации.

Суд установил, что собрание прошло с нарушением правил о подтверждении (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ):

  • в устав «не вносились изменения в соответствии с изменениями действующего законодательства, согласно которым участники общества единогласно утвердили иные, отличные от закона (нотариальное удостоверение) способы удостоверения решений общего собрания», а
  • «доказательств участия нотариуса и нотариального удостоверения принятия общим собранием участников общества решения и состава участников общества лицами, участвующими в деле, в материалы дела... не представлено».

А значит, решения собрания являются ничтожными (п. 3 ст. 163 ГК РФабз. 3 п. 107 постановления № 25). Они не могут выступать в качестве оснований для внесения изменений в ЕГРЮЛ.

В результате суд удовлетворил требование участников (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 9 февраля 2016 г. № Ф03-6257/2015 по делу № А51-34900/2014).

Вместе с тем, правило о подтверждении не распространяется на случай, когда участники принимают решение путем заочного голосования.

Обоснование

1 сентября 2014 года Федеральная нотариальная палата сообщила: «При существующем правовом регулировании нотариус не может удостоверить принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, если решения принимались в форме заочного голосования» (п. 6.1 Пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, приведенного в письме № 2405/03-16-3).

28 мая 2015 года Научно-консультативный совет Арбитражного суда Западно-Сибирского округа ответил на вопрос «Подлежит ли применению пункт 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ при принятии хозяйственными обществами решений путем проведения заочного голосования, то есть без присутствия участников обществ?». Ответ оказался отрицательным: «Буквально толкуя норму статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ, нотариусу для совершения нотариального действия по удостоверению решения собрания хозяйственного общества необходимо физическое присутствие участников в месте проведения собрания. Учитывая изложенное, нотариус может подтверждать решение, принятое исключительно в очной форме, но не путем заочного голосования» (п. 2 рекомендаций по итогам заседания в г. Тюмень).

23 июня 2015 года Пленум Верховного суда РФ разъяснил последствия на случай, если нарушить требования пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ. При этом он указал на решения только очных собраний (абз. 3 п. 107 постановления № 25). О заочном голосовании речи не было.

В результате большинство судов сейчас придерживается позиции о том, что «обязательное нотариальное удостоверение решений общего собрания участников, принятых в форме заочного голосования, не требуется» (см., например, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 2 марта 2016 г. № Ф06-5551/2016 по делу № А57-10122/2015).

Для собрания в очной форме способ подтверждения лучше определить заранее. Это может повлиять на сведения, включаемые в решение о его проведении*:

На практике есть два основных варианта действий для того, чтобы соблюсти требование о подтверждении*:

Обратиться к нотариусу можно в любом случае (т. е. независимо от повестки дня и положений устава). Для этого стоит заранее проанализировать, что будет удобнее и проще:

  • пригласить нотариуса в то здание (помещение), где будет проходить собрание, либо
  • договориться с нотариусом провести собрание прямо у него (например, в нотариальной конторе).

В зависимости от этого надо определить место проведения собрания.

Воспользоваться иным способом подтверждения разрешено в случае, если одновременно выполняются два условия. В такой ситуации включать в решение о проведении собрания какие-либо особые сведения не требуется.

Условие 1. Участники не будут решать вопрос об увеличении уставного капитала ООО.

Если же уставный капитал планируется увеличить, то в любом случае необходимо обратиться к нотариусу (п. 3 ст. 17 Закона об ООО). Если это требование нарушить и воспользоваться иным способом подтверждения, то решение об увеличении будет считаться ничтожным (абз. 3 п. 107 постановления № 25).

Условие 2. Иной способ подтверждения предусмотрен в уставе общества.

Обоснование

Формально из закона следует, что иной способ подтверждения может предусматривать не только устав, но и соответствующее решение общего собрания участников, принятое единогласно (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). Однако до конца не понятно, на какие собрания распространяется это решение:

  • на все последующие собрания общества либо
  • только на то, на котором его приняли.

В настоящий момент официального разъяснения еще нет. Поэтому стоит исходить из того, что иной способ подтверждения не установлен, если:

  • на прошлом собрании все участники общества единогласно приняли решение воспользоваться иным способом подтверждения, однако
  • устав этот способ не предусматривает.

Примеры положений устава, предусматривающих иной способ подтверждения

Подтверждение подписями всех участников

4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола всеми участниками, присутствовавшими на собрании.

Подтверждение подписями отдельных участников

4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола председателем и секретарем собрания, которые должны быть участниками Общества.

Подтверждение с использованием технических средств

4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются видеозаписью, сделанной во время собрания. Компакт-диск с видеозаписью прилагается к протоколу.

Подтверждение иным способом (подписями отдельных лиц)

4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола председателем и секретарем собрания.

Если выполняется только первое из условий, то возможность воспользоваться иным способом подтверждения сохраняется. Однако в этой ситуации возникает риск того, что решение собрания окажется ничтожным. Пойти на такой риск стоит лишь в случае, если:

  • общество категорически не намерено взаимодействовать на собрании с нотариусом и при этом
  • есть уверенность в том, что на собрание явятся все участники (например, если в обществе всего два участника и ранее они всегда присутствовали на собраниях).

Если решено использовать иной способ подтверждения несмотря на то, что он не указан в уставе, в повестку дня собрания стоит включить отдельный вопрос – «определение способа подтверждения принятия общим собранием решений и состава участников, присутствовавших при этом». Причем в уведомлениях о проведении собрания не помешает отдельно предупредить участников о том, что в случае их неявки все принятые решения будут считаться ничтожными. Такое предупреждение снизит указанный риск.

Обоснование

Общее собрание вправе непосредственно (минуя устав) использовать иной способ подтверждения только в случае, если участники проголосовали за это единогласно (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). Другими словами, на собрании должны присутствовать все участники ООО.

Заранее включать в повестку дня вопрос о выборе способа подтверждения не обязательно. Если явятся все участники, они смогут включить в повестку такой вопрос прямо на собрании (п. 7 ст. 37 Закона об ООО).

Однако проблема как раз в том, что явка может оказаться не стопроцентной. В результате не удастся выбрать интересующий способ подтверждения, а обращаться к нотариусу будет уже поздно. А значит, решения по всем другим вопросам повестки дня будут считаться ничтожными (абз. 3 п. 107 постановления № 25).

Чтобы добиться стопроцентной явки, стоит совершить действия, описанные выше*:

  • заранее (т. е. уже в решении о созыве собрания) включить в повестку дня вопрос о выборе иного способа подтверждения;
  • уведомить участников об обязательной явке.

Этап 2. Принятие решения о проведении собрания

Решение провести внеочередное собрание участников необходимо принять в течение пяти дней с момента, как поступило требование о его созыве (абз. 2 п. 2 ст. 35 Закона об ООО).

По умолчанию решение принимает генеральный директор (п. 2 ст. 35 Закона об ООО)*. Вместе с тем, устав может относить этот вопрос к компетенции:

Закон не устанавливает перечень сведений, которые необходимо отразить в решении. Как правило, в нем стоит предусмотреть следующую информацию.

1. Дата проведения собрания.

Собрание нужно провести:

  • не позднее 45 дней с момента получения требования о его созыве (п. 3 ст. 35 Закона об ООО), но
  • не раньше того, как о нем узнают участники. Например, если их нужно уведомить за 30 дней, а решение о проведении принимают 1 августа, то для собрания лучше выбрать дату как минимум в первых числах сентября. Если же его провести раньше (к примеру, 15 августа), то будет нарушен срок для уведомления. А это, в свою очередь, может стать основанием, по которому суд признает решения собрания недействительными.

2. Повестка дня.

В повестку нужно включить вопросы, которые:

Менять формулировки таких вопросов запрещено (абз. 4 п. 2 ст. 35 Закона об ООО).

При этом организатор вправе по собственной инициативе включить в повестку любые дополнительные вопросы, относящиеся к компетенции внеочередного собрания (п. 2 ст. 35 Закона об ООО).

3. Форма собрания.

Собрание необходимо провести в той форме, которая указана в требовании (абз. 4 п. 2 ст. 35 Закона об ООО).

Если заявитель требует провести собрание в очной форме (путем совместного присутствия), то это можно (и нужно) сделать независимо от положений устава и иных внутренних документов общества.

Заочное же собрание разрешено проводить только в случаях, когда внутренний документ предусматривает порядок заочного голосования (ст. 38 Закона об ОООпостановление ФАС Московского округа от 18 сентября 2013 г. по делу № А40-109459/12-137-1017). Если заявитель настаивает на заочном голосовании несмотря на то, что его порядок не установлен, организатору собрания предварительно стоит совершить комплекс действий по устранению противоречий.

Если заявитель не конкретизировал форму собрания, то ее можно выбрать по своему усмотрению, но с учетом особых условий для использования заочного голосования.

Если собрание состоится в очной форме, то в решении также имеет смысл указать:

  • время проведения собрания. Оно должно быть удобным для участников. К примеру, вряд ли будет отвечать их интересам сбор в 6 часов утра или в 11 часов вечера;
  • место проведения собрания. Если его прямо предусматривает устав, то собраться нужно именно там.

Если устав не конкретизирует место, где должны собираться участники, то их можно пригласить:

Особые требования нужно соблюсти в случае, когда собрание планируется провести за рамками места нахождения ООО. В такой ситуации нужно убедиться в том, чтобы участники:

  • имели реальную возможность добраться до места проведения (оно не должно быть труднодоступным) и при этом
  • не понесли неоправданные расходы на дорогу.

Если такие требования нарушить, в случае спора суд может признать решение собрания недействительным (постановление Президиума ВАС РФ от 22 февраля 2011 г. № 13456/10; далее – постановление № 13456/10).

Этап 3. Уведомление участников о собрании

Организатор собрания обязан сообщить всем участникам общества о его проведении*.

Внимание! Правила по уведомлению участников, приведенные в настоящем разделе, не распространяются на случай, когда собрание проводят в заочной форме.

Заочное голосование можно (и нужно) провести только в том порядке, который предусмотрен во внутреннем документе общества. Такой документ, в частности, должен регулировать (п. 3 ст. 38 Закона об ООО):

  • обязанность организатора собрания уведомить участников о предполагаемой повестке дня и
  • возможность для всех участников ознакомиться с необходимыми информацией и материалами до начала голосования.

При этом не требуется соблюдать общие сроки для уведомления (п. 2 ст. 38 Закона об ООО).

Уведомить участников необходимо в порядке и в срок, предусмотренные в уставе (например, опубликовать сообщение на официальном сайте общества за 35 дней до собрания).

Если устав не содержит положений об информировании, участников нужно известить не позднее чем за 30 дней до собрания. Для этого надо направить в адрес каждого из них заказное письмо с соответствующим уведомлением (п. 1 ст. 36 Закона об ООО).

Совет

Перед тем как направить уведомления, стоит проверить актуальность списка участников и их адресов.

Для этого имеет смысл*:

  • связаться с участниками любым удобным способом (или хотя бы с теми из них, кто в последнее время планировал прекратить членство в обществе) и
  • уточнить адрес их места жительства или места нахождения, а также ближайшие планы относительно участия в обществе.

Не помешает также получить свежие выписки из ЕГРЮЛ в отношении:

  • самого ООО и
  • его участников – юридических лиц.

Если такую проверку не провести, общество рискует направить уведомления по неактуальным адресам. В результате участники могут не узнать о собрании и обвинить ООО в неисполнении обязанности по информированию. А это, в свою очередь, может стать основанием, по которому суд признает решения собрания недействительными.

Внимание! Если нарушить обязанность по уведомлению участников о внеочередном собрании, то в случае спора с ними суд может признать решения собрания недействительными.

Суд может посчитать, что решение собрания принято с существенным нарушением, если его организатор:

  • не уведомил участников о проведении собрания либо
  • нарушил порядок и (или) срок для уведомления.

Так, 30 октября 2007 года Президиум ВАС РФ в постановлении № 7769/07 указал: «...ненаправление участнику общества уведомления о времени и месте проведения общего собрания должно расцениваться в качестве существенного нарушения для такого вида хозяйственных обществ, как общество с ограниченной ответственностью».

С тех пор суды придерживаются этой позиции (см., например, постановления Арбитражного суда Дальневосточного округа от 11 сентября 2015 г. № Ф03-3399/2015 по делу № А04-9060/2014Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22 июля 2015 г. № Ф08-5042/2015 по делу № А63-4545/2014).

Пример из практики: суд признал решения внеочередных собраний недействительными, поскольку участника не уведомили об их проведении

ООО «С.» провело три внеочередных общих собрания с интервалом в месяц. На них решалась судьба доли в уставном капитале одного из участников – гражданина Г. Сначала доля перешла к обществу, а затем участники ее продали и увеличили уставный капитал.

Позднее гражданин Г., который отсутствовал на всех собраниях, обратился в суд с требованиями признать их решения недействительными.

Суд установил, что организатор собраний не уведомил участника об их проведении. В свою очередь, «ненаправление участнику общества уведомления о времени и месте проведения общего собрания, исходя из смысла... положений Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", должно расцениваться в качестве существенного нарушения порядка созыва и проведения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью».

По этой причине суд признал решения собраний недействительными (постановление Арбитражного суда Московского округа от 6 октября 2015 г. № Ф05-11544/2015 по делу № А40-115873/14).

Уведомление должно предусматривать (п. 2 ст. 36 Закона об ООО)*:

  • дату и время проведения собрания (также стоит указать время начала и окончания регистрации участников);
  • точный адрес места проведения собрания, вплоть до офиса, зала и т. п. (постановление № 13456/10);
  • повестку дня. При этом не будет лишним уточнить, какие из вопросов включены в повестку по требованию участников(уполномоченного органа) общества, а какие – по инициативе организатора собрания.

Также в уведомлении стоит напомнить о документах, которые на собрании должны иметь при себе (п. 2 ст. 37 Закона об ООО):

  • участники – физические лица (паспорт или иной документ, удостоверяющий личность);
  • руководители участников-организаций (паспорт и документ, подтверждающий полномочия действовать от имени компании без доверенности. В качестве такого документа может выступать выписка из ЕГРЮЛ в отношении организации или копия протокола (приказа) о назначении руководителя);
  • представители участников (свой паспорт и доверенность на право участвовать в собрании).

К уведомлению нужно приложить информацию и материалы, соответствующие повестке дня (п. 3 ст. 36 Закона об ООО)*:

  • сведения о кандидатах в правление, совет директоров или ревизионную комиссию (при формировании этих органов);
  • проект устава в новой редакции либо проект изменений и дополнений, вносимых в устав (при изменении устава общества);
  • проекты внутренних документов (при их изменении).

Устав общества может предусматривать иной порядок ознакомления участников с материалами (абз. 2 п. 3 ст. 36 Закона об ООО).

В любом случае за 30 дней до собрания все необходимые материалы должны находиться в кабинете генерального директора. При этом участники вправе (абз. 3 п. 3 ст. 36 Закона об ООО):

  • знакомиться с такими материалами;
  • получать их копии за свой счет по цене, которая не должна превышать затраты на изготовление материалов.

Этап 4. Рассмотрение предложений участников

Любой участник, получивший уведомление о проведении собрания, вправе предложить внести в его повестку дня дополнительные вопросы (абз. 2 п. 2 ст. 36 Закона об ООО). Их число не ограничено (п. 21 постановления от 9 декабря 1999 г. Пленума Верховного суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"»; далее – постановление № 90/14).

Организатор собрания обязан рассмотреть каждое из поступивших предложений.

Внимание! Правила по рассмотрению предложений участников, приведенные в настоящем разделе, не распространяются на случай, когда собрание проводят в заочной форме.

Заочное голосование можно (и нужно) провести только в том порядке, который предусмотрен во внутреннем документе общества. Такой документ, в частности, должен регулировать (п. 3 ст. 38 Закона об ООО):

  • возможность для всех участников вносить в повестку дня дополнительные вопросы и
  • обязанность организатора собрания сообщить участникам измененную повестку дня до начала голосования.

При этом не требуется соблюдать общие сроки для уведомления (п. 2 ст. 38 Закона об ООО).

По закону отказаться включить дополнительный вопрос в повестку дня можно по любой из следующих причин (абз. 2 п. 2 ст. 36 Закона об ООО):

  • вопрос не относится к компетенции общего собрания участников;
  • вопрос не соответствует требованиям федеральных законов;
  • общество получило предложение уже после того, как истек срок для его направления. По умолчанию участники вправе предложить дополнительные вопросы не позднее чем за 15 дней до собрания. Устав может предусматривать более короткий срок (п. 4 ст. 36 Закона об ООО).

На практике поводов для отказа может быть больше. К примеру, если участник:

  • нарушил порядок направления предложений, который предусмотрен в уставе общества, или
  • представил предложение без своей подписи либо подписи своего представителя.

Обоснование

9 декабря 1999 года Пленумы Верховного суда РФ и ВАС РФ отметили, что перечень оснований, по которым можно отказать во внесении дополнительного вопроса в повестку дня, является исчерпывающим (абз. 3 п. 21 постановления № 90/14). Он предусмотрен в статье 36 Закона об ООО.

Однако практика показывает, что общество далеко не всегда может ограничиться только этим формальным перечнем. Например, вполне справедливо, если общество не включит в повестку дня дополнительный вопрос в каждой из двух ситуаций:

  • устав предусматривает, что предложения необходимо подавать лично либо по почте заказным письмом, а участник сделал это по e-mail;
  • общество получило предложение без каких-либо подписей или иных подтверждений того, что его направил конкретный участник.

С 1999 года по настоящий момент еще не было судебных решений, где суд указал бы на то, что организатор собрания нарушил обязанность по внесению в повестку дня дополнительного вопроса в любой из рассмотренных ситуаций.

Если поводов для отказа нет, необходимо:

1) включить в повестку дня дополнительный вопрос (вопросы), причем в той же самой формулировке, которую предложил участник (абз. 3 п. 2 ст. 36 Закона об ООО);

2) уведомить всех участников об изменении повестки дня. Это надо сделать тем же способом, которым общество направило уведомления о проведении собрания. По общему правилу такую обязанность нужно исполнить не позднее чем за 10 дней дособрания (абз. 3 п. 2 ст. 36 Закона об ООО). Устав может предусматривать более короткий срок (п. 4 ст. 36 Закона об ООО)».

13.05.2016



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.