Коммерческая ценность физического лица

87

Вопрос

Может ли ИМЕТЬ коммерческую ценность физическое лицо, НЕ осуществляющее предпринимательскую деятельность? К примеру, физ лицо придумало ноу-хау (не в процессе трудовой деятельности, а по своей инициативе как физик-гражданин, а не работник), и до момента регистрации этого ноу-хау в установленном порядке является носителем этой информации в режиме, скажем, коммерческой тайны.

Ответ

Нет, не может. Конституцией РФ гарантируется свобода и личная неприкосновенность гражданина (ст. 22). Он не может являться чьей-то коммерческой ценностью или собственностью.

Коммерческую ценность имеет ноу-хау, а гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Физическое лицо распоряжается исключительным правом на секрет производства (ноу-хау).

Согласно ст. 1465 ГК РФ секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие) о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны.

Для того, чтобы информация считалась коммерческой тайной, она должна иметь коммерческую ценность и неизвестность третьим лицам.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как приобрести исключительное право на секрет производства (ноу-хау)

«Бывают ситуации, когда организации или индивидуальному предпринимателю может понадобиться получить доступ к секретной коммерчески значимой информации, которой обладает другое лицо. Цели для этого могут быть самыми разными: применить полученные сведения при производстве продукции, использовать информацию для повышения качества оказываемых услуг и т. д.

Зачастую такая информация выступает в роли охраняемого результата интеллектуальной деятельности – секрета производства (ноу-хау).

Договор об отчуждении исключительного права – один из двух основных способов получить возможность использовать секрет производства, исключительное право на который изначально принадлежит другому лицу – правообладателю. В отличие от второго способа (заключение лицензионного договора) организация (приобретатель) получает не конкретный набор правомочий, а исключительное право на ноу-хау в полном объеме.

Обоснование

Так, организация приобретает не только право использовать секрет производства одним или несколькими определенными способами (например, для изготовления компьютерной техники), но и право (п. 1 ст. 1229п. 1 ст. 1466 ГК РФ):

  • использовать ноу-хау любыми другими не противоречащими закону способами;
  • разрешать или запрещать иным лицам использовать ноу-хау;
  • распоряжаться исключительным правом на ноу-хау.

Статус обладателя исключительного права на секрет производства переходит от контрагента к приобретателю.

При заключении договора об отчуждении исключительного права на секрет производства необходимо:

Проверка наличия признаков ноу-хау

Перед тем как заключить договор об отчуждении исключительного права, стоит проанализировать, на самом ли деле объект, исключительное право на который намерен получить приобретатель, обладает всеми признаками ноу-хау.

В качестве секрета производства могут выступать производственные, технические, экономические, организационные и любые иные сведения о следующих объектах (п. 1 ст. 1465 ГК РФ):

  • о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере (в частности, о патентоспособных объектах, т. е. об объектах, на которые можно было бы получить патент, но которые обладатель сведений решил не запатентовывать);
  • о способах ведения профессиональной деятельности.

Однако любые из таких сведений считаются секретом производства только тогда, когда одновременно выполняются следующие условия:

1) информация имеет коммерческую ценность в силу неизвестности третьим лицам;

2) у третьих лиц нет свободного доступа к этой информации на законном основании;

3) обладатель информации принимает разумные меры для соблюдения ее конфиденциальности, в том числе вводит в отношении нее режим коммерческой тайны.*

Совет

В настоящий момент имеет смысл исходить из того, что в роли ноу-хау могут выступать только те сведения, в отношении которых установлен режим коммерческой тайны. Такая позиция в максимальной степени обезопасит приобретателя от споров и недопонимания с правообладателем.

Обоснование

Ранее (до 1 октября 2014 года) режим коммерческой тайны считался обязательным признаком секрета производства.

Новая редакция статьи 1465 Гражданского кодекса РФ смягчила требования к охране конфиденциальности ноу-хау (п. 142 ст. 3 Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»; далее – Закон № 35-ФЗ).

Теперь обладателю информации достаточно принимать разумные меры, направленные на сохранение сведений в секрете. В качестве одной из таких мер (но не в качестве обязательного признака ноу-хау) закон называет введение режима коммерческой тайны.

Вместе с тем, с практической точки зрения можно предположить, что суды при оценке разумности мер, принятых для сохранения конфиденциальности информации, продолжат ориентироваться на меры по охране коммерческой тайны. Поэтому до того момента, как сложится судебная практика в отношении новой редакции статьи 1465Гражданского кодекса РФ, лучше все же обращать внимание на то, принимает ли предполагаемый контрагент меры по охране коммерческой тайны.*

Внимание! Нередко бывают ситуации, когда приобретателю весьма проблематично убедиться в том, что предоставляемая контрагентом информация отвечает всем признакам секрета производства.

В таких ситуациях остается полагаться на гарантии контрагента относительно того, что им действительно соблюдены все требования к сведениям, составляющим секрет производства.

Однако при этом всегда есть следующий риск: после заключения договора об отчуждении исключительного права может выясниться, что правообладатель передал право на объект, не являющийся охраняемым результатом интеллектуальной деятельности. В итоге получится, что закон не позволял сторонам оформить отношения с помощью договора об отчуждении исключительного права.

Впрочем, в этом случае приобретателю, скорее всего, удастся защитить свои интересы: добиться признания договора незаключенным и (или) потребовать возвратить уплаченное вознаграждение.

А если награда еще не перечислена, приобретатель сможет отказаться ее выплачивать. В такой ситуации правообладатель вряд ли сможет взыскать с приобретателя задолженность. Вероятнее всего, при рассмотрении спора суд укажет на незаключенность договора и откажет правообладателю в удовлетворении требования.

Однако факт того, что суд признает договор об отчуждении исключительного права незаключенным, приведет и к негативным для приобретателя последствиям.

Во-первых, приобретатель не получит результат, которого он намеревался достигнуть в процессе использования ноу-хау. Например, не сможет применить секретную технологию производства продукции в силу того, что на самом деле технология оказалась известной для третьих лиц.

Во-вторых, возникнет риск того, что правообладатель потребует оплатить услуги по предоставлению информации. Аргументация правообладателя может быть следующей: несмотря на незаключенность договора об отчуждении исключительного права, организация все же передала сведения, имеющие определенную коммерческую ценность. Следовательно, организация фактически оказала услуги, которые их получатель должен оплатить.

Не факт, что в случае спора суд согласится с такой аргументаций и обяжет приобретателя оплатить услуги. Однако уже само по себе наличие судебных разбирательств можно расценить как негативное последствие.

Проверка наличия исключительного права у контрагента

Если предоставляемая информация действительно обладает всеми признаками секрета производства, стоит удостовериться в том, что предполагаемому контрагенту принадлежит исключительное право на ноу-хау. Также целесообразно удостовериться, что отсутствуют иные лица, считающиеся обладателями исключительного права на этот же секрет производства (п. 2 ст. 1229 ГК РФ).

Если этого не сделать, впоследствии могут возникнуть споры с третьими лицами (правообладателями), без разрешения которых приобретатель был не вправе использовать ноу-хау.

Чтобы обезопасить себя от таких споров, необходимо запросить у предполагаемого контрагента правоустанавливающие документы (их копии), то есть документы, на основании которых контрагент стал обладателем исключительного права на секрет производства. Не нужно делать это лишь в случае, когда приобретатель заключает договор с первоначальным правообладателем – физическим лицом, создавшим ноу-хау.

Обоснование

У непосредственного создателя ноу-хау исключительное право возникает в силу закона (п. 3 ст. 1228 ГК РФ). Никаких правоустанавливающих документов для этого не требуется.

Следовательно, чтобы убедиться в том, что создатель секрета производства обладает исключительным правом на него, какие-либо договоры, свидетельства и иные правоустанавливающие документы приобретателю запрашивать не нужно.

Единственное, чего можно потребовать от правообладателя в такой ситуации, – доказательства того, что тот действительно создал секрет производства только своим творческим трудом. В роли таких доказательств могут выступать рукописи, чертежи, наброски и т. д.

Как правило, в качестве правоустанавливающего документа выступает договор об отчуждении исключительного права, по которому контрагент приобрел исключительное право у первоначального правообладателя – физического лица (см., например, постановление ФАС Центрального округа от 16 апреля 2013 г. по делу № А62-5550/2012). Впрочем, в роли правообладателя, передавшего контрагенту исключительное право на ноу-хау, может выступать и юридическое лицо (если до этого оно получило исключительное право на законных основаниях).

При анализе договора об отчуждении исключительного права особое внимание имеет смысл обратить на положения о том, с какого момента такое право переходит к контрагенту.

Обоснование

Во-первых, договор об отчуждении исключительного права может предусматривать, что это право переходит к приобретателю через определенный промежуток времени с момента заключения договора (например, через неделю, месяц и т. д.). Если такой срок еще не наступил, приобретатель не считается обладателем исключительного права на произведение (п. 4 ст. 1234 ГК РФ).

Во-вторых, договор может устанавливать, что исключительное право переходит к приобретателю на основании акта приема-передачи, который имеет правопорождающее (а не правоподтверждающее) значение.

Если стороны договора не составили и не подписали такой акт, формально приобретатель не считается обладателем исключительного права на произведение.

Бывает и так, что контрагент становится обладателем сведений, составляющих секрет производства, в процессе деятельности его сотрудников и (или) подрядчиков. В такой ситуации в качестве правоустанавливающего документа вместо договора об отчуждении исключительного права может выступать иной гражданско-правовой договор либо трудовой договор. Задача приобретателя – убедиться, действительно ли по такому договору к контрагенту перешло исключительное право на ноу-хау.

Обоснование

На практике отношения между организацией и непосредственным разработчиком секрета производства оформляют разными способами.

1. Секрет производства создал сотрудник организации при выполнении трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя.

В такой ситуации ноу-хау считается служебным секретом производства, а исключительное право на него принадлежит работодателю независимо от условий трудового договора (п. 1 ст. 1470 ГК РФ).

2. Секрет производства создал сотрудник организации, но это не связано с выполнением трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя.

Бывают случаи, когда при нахождении на рабочем месте сотрудник создает ноу-хау, не относящееся ни к трудовой функции, ни к заданиям руководства. Например, не исключена ситуация, когда авиаконструктор, работая на компьютере организации-работодателя, разрабатывает неизвестную ранее технологию производства домашней бытовой техники. В таком случае работодатель, не дававший соответствующего поручения сотруднику, никаких прав в отношении технологии не получает. Это следует из анализа статьи 1470 Гражданского кодекса РФ.

В сложившейся ситуации организации, намеренной передать исключительное право приобретателю, нужно:

  • сначала заключить с сотрудником (правообладателем) договор об отчуждении исключительного права, выступив в роли приобретателя, а уже затем
  • заключить договор об отчуждении исключительного права с лицом, которому планировалось передать это право (предполагаемым приобретателем).

3. Секрет производства создало лицо, не являющееся сотрудником организации, при исполнении договора подряда или договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ.

В этом случае исключительное право на секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю), кроме ситуации, когда договор предусматривает иное (ст. 1471 ГК РФ). Другими словами, правообладателем считается подрядчик, если договор с организацией (заказчиком):

  • либо не содержит положений о переходе исключительного права на ноу-хау;
  • либо прямо предусматривает, что обладателем исключительного права считается подрядчик.

В каждой из таких двух ситуаций организации, намеренной передать исключительное право приобретателю, нужно:

  • сначала заключить с подрядчиком (правообладателем) договор об отчуждении исключительного права, выступив в роли приобретателя, а уже затем
  • заключить договор об отчуждении исключительного права с лицом, которому планировалось передать это право (предполагаемым приобретателем).

Если же договор прямо устанавливает, что обладатель исключительного права – заказчик, организация может распорядиться этим правом по своему усмотрению, в том числе передать его приобретателю».

11.04.2016

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль