Сумма неустойки за недопоставленный товар

1119

Вопрос

Контрактом предусмотрено следующее условие "Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения Поставщиком обязательства, предусмотренного Контрактом, и устанавливается в размере не менее одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Контрактом и фактически исполненных Поставщиком." По контракту мебель должна была быть поставлена одномоментно, но поставлялась с нарушением сроков и частями. Означает ли это, что Заказчик получив товар (мебель) с нарушением сроков может выставить сумму неустойки от всей суммы контракта, а не от конкретной поставленной партии?

Ответ

Это не означает, что заказчик, получив товар (мебель) с нарушением сроков может выставить сумму неустойки от всей суммы контракта, а не от конкретной поставленной партии.

Из условий контракта прямо следует, что пеня начисляется на сумму контракта, уменьшенную на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком. Т.е. пени начисляются на сумму недопоставленного товара, а не на сумму всего контракта. Данная позиция изложена и в п.11 постановления Пленума ВАС РФ, ВАС РФ от 22.10.1997 № 18.

К тому, же условие о начислении неустойки на общую сумму контракта, а не на стоимость просроченного обязательства, если такое условие было предусмотрено в контракте, является злоупотреблением правом (ст. 10 ГК РФпостановление ВАС РФ от 15 июля 2014 г. № 5467/14).

Если в контракте не выделены отдельные этапы его исполнения, пени начисляются с того дня, когда поставщик (подрядчик, исполнитель) поставит весь товар (полностью выполнит работы, услуги) (письмо Минэкономразвития России от 17 марта 2015 г. № Д28и-739).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист»

1.Рекомендация. Как заключить контракт, если закупка проводилась по правилам Закона № 44-ФЗ.

«Ответственность поставщика.

По общему правилу условие контракта об ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика) за неисполнение или ненадлежащее исполнение им своих обязательств является обязательным. Оно должно быть включено еще в проект контракта, который приложен к документации о закупке или к извещению о запросе котировок. Причем уже в проекте пропишите фиксированную сумму штрафа, а размер пеней – в виде порядка и формул их расчета.

Однако в некоторых случаях данное условие можно не включать в контракт.

Об этом сказано в частях 415 статьи 34 Закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ и разъяснено в письмах Минэкономразвития России от 8 октября 2014 г. № Д28и-2129ФАС России от 21 октября 2014 г. № АЦ/42516/14.

В каких случаях нужно начислять пени, а в каких – штраф? Пени начислите, если поставщик (исполнитель, подрядчик) просрочил исполнение своих обязательств, в том числе гарантийного обязательства. То есть поставил товар, оказал услугу или выполнил работу после срока, который установлен в контракте. А во всех других случаях начислите штраф. Например, если поставщик доставил испорченный груз. Такие разъяснения даны в письме Минэкономразвития России от 28 сентября 2015 г. № Д28и-2903.

А теперь давайте подробнее остановимся на вопросе, как рассчитать пени и штраф.

Расчет пеней.

Величину пеней за просрочку исполнения обязательств поставщиком (подрядчиком, исполнителем) заказчик должен определить по формуле:

Пеня += Цена контракта- (минус) _ Стоимость фактически исполненного в установленный срок обязательства по контракту
(определяется на основании накладной, акта выполненных работ или услуг, в т. ч. отдельных этапов исполнения)
Размер ставки

Внимание: если в контракте не выделены отдельные этапы его исполнения, пени начинайте считать с того дня, когда поставщик (подрядчик, исполнитель) поставит весь товар (полностью выполнит работы, услуги) (письмо Минэкономразвития России от 17 марта 2015 г. № Д28и-739).*

Размер ставки определяется по формуле:

Размер ставки += Ставка рефинансирования, действующая в день уплаты неустойки, с учетом коэффициента К Количество дней просрочки

где:

Коэффициент К += Количество дней просрочки :: Срок исполнения обязательств по контракту(количество дней) 100%

Ставка рефинансирования с учетом полученного коэффициента определяется так:

  • при значении коэффициента от 0 до 50 процентов размер ставки – 0,01 от ставки рефинансирования;
  • при значении коэффициента от 50 до 100 процентов размер ставки – 0,02 от ставки рефинансирования;
  • при значении коэффициента 100 и более процентов размер ставки – 0,03 от ставки рефинансирования.

При этом Минфин России разъяснил, что в указанных интервалах коэффициент может принимать значение от нижней границы интервала до числа, которое предшествует его верхней границе. То есть верхний предел «до 50», «до 100» правильнее считать, не включая само число 50 или 100 (т. е. 49,9999…, 99,9999…), а нижний «от 50» – будет рассматриваться как значение 50 и более.

Такой порядок установлен пунктами 6–8 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25 ноября 2013 г. № 1063 и разъяснен в письмах Минфина России от 5 июня 2015 г. № 02-04-10/32531и от 23 апреля 2015 г. № 02-02-04/23193. Правда, в последнем письме специалисты финансового ведомства значения верхних пределов дали как 49 и 99, но, учитывая, что показатели могут быть с десятичными знаками, правильнее брать значения 49,9999… и 99,9999…

Важно: быстро определить размер пеней по контракту на текущую дату вам поможет расчетчик.

Расчет штрафа.

Штраф за ненадлежащее исполнение обязательств нужно закрепить в контракте в виде фиксированной суммы в размере:

  • 10% от цены контракта, не превышающей 3 млн руб.;
  • 5% от цены контракта от 3 до 50 млн руб.;
  • 1% от цены контракта от 50 до 100 млн руб.;
  • 0,5% от цены контракта более 100 млн руб.

Это установлено пунктом 4 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25 ноября 2013 г. № 1063.

Важно: быстро определить размер штрафа вам поможет расчетчик.

Внимание: указывать в контракте ссылку на пункт Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25 ноября 2013 г. № 1063, который устанавливает размер штрафа (пеней), нельзя. И если вы все же это сделаете, то есть не определите в контракте точную сумму штрафа, то условие об ответственности поставщика может быть признано несогласованным. А значит, взыскать неустойку не удастся. Подтверждает это арбитражная практика (см., например, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 14 октября 2015 г. № А56-73983/2014).

Поставщика (исполнителя, подрядчика) освободят от уплаты неустойки (штрафа, пеней), если он докажет, что просрочка произошла из-за обстоятельств непреодолимой силы или по вине заказчика (ч. 9 ст. 34 Закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ).

Рассрочка и списание санкций.

В 2016 году заказчик обязан представить поставщику рассрочку по оплате штрафных санкций или вовсе списать их (ч. 6.1 ст. 34 Закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ). Но Правительство РФ пока не утвердило случаи, когда это нужно делать, и порядок. Есть только проект.

Порядок рассрочки и списания, который применяли в 2015 году, можно посмотреть здесь.

Оплата контракта за минусом неустойки.

Ситуация: вправе ли получатель бюджетных средств (казенное учреждение) оплатить контракт за минусом суммы неустойки. Поставщик (исполнитель, подрядчик) нарушил условия контракта

Да, вправе. Но только если сумму неустойки учреждение – получатель бюджетных средств самостоятельно перечислит в доход бюджета. Объясняется это так.

Если поставщик (исполнитель, подрядчик) вовремя не исполнил обязательство по контракту, заказчик вправе потребовать уплату неустойки. При этом в контракте может быть прописано условие об уменьшении размера платежей на сумму неустойки. Тогда при неисполнении или ненадлежащем исполнении контрагентом обязательств заказчик должен оплатить товары, работы, услуги за минусом суммы неустойки (штрафа, пеней).

Составлять дополнительное соглашение к контракту при этом не нужно. Всю необходимую информацию укажите в акте приемки товара (работ, услуг):

  • сумму, которую нужно заплатить по условиям контракта;
  • размер неустойки (штрафа, пени);
  • основания, по которым заказчик требует неустойку и порядок ее расчета;
  • итоговую сумму к оплате исполнителю по контракту.

Также в акте приемки укажите обязательные реквизиты, предусмотренные законодательством. И еще составьте акт сверки.

Такой вывод следует из пункта 1 статьи 330, пункта 1 статьи 332 Гражданского кодекса РФ, части 6статьи 34 Закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ и разъяснен в письмах ФАС России от 10 декабря 2015 г. № АЦ/70978/15Минфина России от 4 сентября 2012 г. № 02-06-10/3525.

Вместе с тем, неустойка (штраф, пени) является доходом бюджета (п. 3 ст. 41 Бюджетного кодекса РФ). А если вы уменьшите контрагенту оплату по контракту на сумму неустойки, в бюджет доход не поступит. При этом расходная часть бюджета уменьшится на сумму неустойки. То есть произойдет взаимозачет между доходной и расходной частями бюджета. Однако Бюджетный кодекс РФ не предусматривает исполнение бюджета по доходам путем зачета расходных обязательств (ст. 218 Бюджетного кодекса РФ).

Поэтому, если в контракте есть условие об уменьшении размера оплаты на сумму неустойки, в него также включите условие: обязательство перечислить неустойку поставщика (исполнителя, подрядчика) в доход бюджета возложено на заказчика (ст. 313 ГК РФ). И тогда контракт оплатите в сумме, уменьшенной на неустойку (не забыв при этом внести изменения в бюджетное обязательство). А неустойку самостоятельно перечислите в доход бюджета. В платежном документе на перечисление неустойки укажите наименование контрагента, за которого перечисляете штраф или пени.

Важно: в федеральном учреждении неустойку в бюджет перечисляйте в тот же день, когда оплачиваете основное обязательство по контракту. То есть заявку на оплату контракта нужно подать в орган Казначейства России вместе с заявкой на перечисление неустойки в бюджет.

Это следует из абзаца 2 пункта 7 Порядка, утвержденного приказом Минфина России от 1 сентября 2008 г. № 87н, и разъяснений в письме Минфина России от 26 декабря 2011 г. № 02-11-00/5959.*

2.Рекомендация. Какие условия о штрафных санкциях по договору поставки оптимальны для поставщика.

«Неустойка за нарушение обязательств поставщиком.

При согласовании условий договора поставщику нужно попробовать если не исключить перечисленные ниже основания для начисления неустойки, то хотя бы уменьшить ее размер (как минимум – чтобы неустойка была «зеркальной»).

В первую очередь покупатель будет заинтересован в том, чтобы включить в договор условие о неустойке (пеней) за просрочку поставки и недопоставку товаров. Особенность этих оснований в том, что Гражданский кодекс РФ содержит специальную норму (ст. 521 ГК РФ), которая устанавливает порядок взыскания такой неустойки (принцип суммированного обязательства). Однако размер такой неустойки законодательно установлен только для поставок товаров для государственных и муниципальных нужд. То есть в остальных случаях, если в договоре будет отсутствовать конкретный размер неустойки, покупатель не сможет начислить пени.

Совет.

Если исключить из договора условие о неустойке за просрочку поставки и недопоставку товаров не удается (что обычно и происходит), то нужно проверить, не изменил ли покупатель срок их начисления.

По умолчанию неустойка начисляется до фактического исполнения обязательства в пределах срока действия договора. То есть после того как истечет срок поставки, неустойка не подлежит взысканию (см., например, постановление ФАС Московского округа от 27 мая 2011 г. № КА-А40/4007-11-П по делу № А40-1884/09-40-22определением ВАС РФ от 7 ноября 2011 г. № ВАС-12410/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора). Не сможет покупатель взыскать неустойку и после расторжения договора, если, например, одна из его сторон обоснованно откажется от исполнения договора до истечения срока поставки (п. 3 постановления Пленума ВАС РФ от 6 июня 2014 г. № 35 «О последствиях расторжения договора»; далее – Постановление о расторжении договора).

Однако покупателю выгодно включить в договор условие, по которому неустойка будет начисляться и после истечения срока поставки. Такое право сторонам предоставлено статьей 521 Гражданского кодекса РФ (см., например, постановление ФАС Московского округа от 26 апреля 2010 г. № КГ-А40/3340-10 по делу № А40-85145/09-24-625). Данное условие крайне невыгодно для поставщика.

Если договор не содержит размера неустойки за просрочку поставки и за недопоставку товаров, то покупатель сможет потребовать уплаты процентов по статье 395 Гражданского кодекса РФ на сумму предоплаты, если, конечно, договор поставки содержал условие о предоплате (п. 4 ст. 487 ГК РФ).

Совет.

Если по договору поставки нужно будет передать товар, который состоит из нескольких частей, то стоит проверить, содержит ли договор условие об ответственности за неисполнение части обязательства. Поставщику выгодно, чтобы такого условия не было. В этом случае покупатель не сможет взыскать неустойку за просрочку партии товара (см., например, постановление ФАС Московского округа от 7 апреля 2010 г. № КА-А40/2072-10 по делу № А40-74460/09-58-562 (определением ВАС РФ от 12 июля 2010 г. № ВАС-8926/10 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)) или части партии товара (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 25 сентября 2006 г. по делу № А56-49409/2005).

Договор поставки содержит условие о праве покупателя требовать уплаты неустойки (пеней) в случае, если поставщик допустит просрочку исполнения обязательства по поставке товара. Неустойка установлена в виде процента от общей цены договора. Можно ли заплатить пени за просрочку поставки партии товара исходя только из суммы товара, поставленного с просрочкой

Да, можно.

При этом стоит сослаться на то, что условие о начислении неустойки от общей договорной стоимости, которое предложил контрагент, является:

  • заведомо несправедливым,
  • явно обременительным,
  • нарушающим баланс интересов сторон.

Кроме того, стоит указать на то, что при заключении договора отсутствовали равные переговорные возможности (если так и было на самом деле).

Условие о начислении неустойки на общую сумму договора, а не на стоимость просроченного обязательства, является злоупотреблением правом (ст. 10 ГК РФпостановление ВАС РФ от 15 июля 2014 г. № 5467/14).

В таком случае, даже если спор дойдет до суда, есть большая вероятность, что он изменит условие о неустойке – определит, что она подлежит исчислению исходя из размера просроченного обязательства, а не из общей цены договора.

Так, научно-консультативный совет при арбитражном суде Уральского округа отметил: «Если в ходе рассмотрения спора сторона государственного (муниципального) контракта, равно как и сторона иного договора, заявит о том, что предложенное контрагентом условие о начислении неустойки от общей договорной стоимости является заведомо несправедливым, явно обременительным, нарушающим баланс интересов сторон, при заключении договора отсутствовали равные переговорные возможности, суду следует оценить данные доводы с учетом положений п. 910 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах». При этом, руководствуясь положениями п. 23ст. 428 ГК РФ, суд может изменить условие о неустойке, определив, что она подлежит исчислению исходя из размера просроченного обязательства, а не из общей цены договора» (п. 27 Рекомендаций научно-консультативного совета при арбитражном суде Уральского округа по итогам заседания, состоявшегося 10 июня 2015 года в г. Ижевске).

Пример из практики: суд рассчитал неустойку исходя из суммы товара, поставленного с просрочкой, и взыскал с поставщика сумму, которая значительно ниже заявленной в иске.

Минобороны России (заказчик) и ОАО «Н.» заключили государственный контракт на поставку товаров. Он содержал условие о праве заказчика требовать уплаты неустойки (пеней) в случае, если поставщик допустит просрочку исполнения обязательства по поставке товара. Пени начисляются за каждый день просрочки, начиная со дня, который следует после дня истечения срока исполнения обязательства. Неустойка установлена в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день уплаты неустойки, от цены государственного контракта. То есть ее следует исчислять из общей суммы (цены) государственного контракта.

Так как поставщик передал товар с просрочкой, Минобороны России обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании неустойки в размере 8 085 976 руб. 25 коп.

Суд указал: «…неустойку надлежит рассчитывать за указанный период исходя не из общей суммы (цены) государственного контракта, а из суммы товара, поставленного с просрочкой». При этом был принят во внимание тот факт, что контракт содержит периоды (партии) поставки товара и оплата осуществляется не единовременно, а исходя из представленных документов по поставленным партиям.

При этом была учтена позиция ВАС РФ, изложенная в постановлении от 15 июля 2014 г. № 5467/14. Согласно ей условие о начислении неустойки на общую сумму контракта, а не на стоимость просроченного обязательства, является злоупотреблением правом (ст. 10 ГК РФ).

Суд удовлетворил иск лишь в сумме 2 798 669 руб. 50 коп. (постановление Арбитражного суда Московского округа от 22 декабря 2015 г. № Ф05-17731/2015 по делу № А40-26866/2015).*

Также среди возможных оснований для взыскания пеней с поставщика можно выделить:

Совет.

Если покупатель настаивает на включение в договор условия о пенях, то поставщику имеет смысл ограничить их предельный размер или срок, за который они взимаются.

Пример формулировки условия договора об ограничении размера пеней за просрочку поставки товара.

«Поставщик несет ответственность за просрочку поставки товара сроком более чем на 5 (пять) календарных дней в размере 0,1 процента за каждый день просрочки от стоимости не поставленного вовремя товара, но не более чем 10 процентов от стоимости не поставленного вовремя товара».

Неустойка в виде штрафа может быть предусмотрена в договоре за следующие нарушения поставщика:

  • нарушение условия о подготовке товара к продаже (отсутствие соответствующей упаковки, маркировки);
  • поставка некачественного или некомплектного товара;
  • неисполнение обязательства по поставке товара к строго определенному сроку;
  • поставка товара, срок годности которого либо меньше, чем было согласовано в договоре, либо уже истек, либо вообще не указан;
  • разглашение конфиденциальной информации.

Совет

Наряду с перечисленными выше основаниями для штрафов и пеней покупатель может включить в договор и «эксклюзивные» основания для выплаты неустойки. Например, штраф за изменение юридического адреса или банковских реквизитов. С подобными условиями не только можно, но и нужно спорить на стадии согласования договора. Если этого не сделать, то поставщик рискует понести значительные денежные расходы, так как оспорить эти условия в суде вряд ли удастся».



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.