Основанием для отказа в принятии банковской гарантии является отсутствие сведений о БГ в реестре баноквских гарантий

350

Вопрос

У меня вопрос в рамках 44-ФЗ. В п.6 статье 45 44-ФЗ указанно, что основанием для отказа в принятии банковской гарантии является отсутствие сведений о БГ в реестре баноквских гарантий. У меня вопрос. Если банковская гарантия была несвоевременна размещена в реестре БГ (на следующий день после выдачи), может ли Заказчик её отклонить. Т.е. в законе сказано, что если БГ не опубликована в реестре, а у нас опубликована, но не своевременно. Более только после публикации нашей БГ в реестре, Заказчик опубликовывает протокол отказа о принятии. в системе спс юрист на этот вопрос я уже все перекопал (ссылки на закон и постановления правительства видел). Мне нужны судебные решения по этому вопросу

Ответ

В данном случае необходимо учитывать следующее. Если гарантия подана, но на момент подачи не включена в реестр, то такая заявка отклоняется (ч. 6 ст. 45 Федерального закона от 05.04.2013 г. №44-ФЗ). Наличие сведений в реестре не является основанием действительности гарантии. То есть действие банковской гарантии не зависит от включения в реестр. Включение в реестр значение имеет только в вопросе о признании гарантии заказчиком. Поэтому, если на момент принятия решения заказчиком, сведения о заявке были в реестре, то отклонить ее нельзя.

Судебная практика по данному вопросу не сложилась.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация. Обеспечение исполнения государственного (муниципального) контракта: способы и порядок предоставления

«Способ обеспечения 1. Предоставление банковской гарантии

Банковская гарантия должна отвечать требованиям статьи 45 Закона № 44-ФЗ и постановления Правительства РФ от 8 ноября 2013 г. № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"» (далее – постановление № 1005).

Где можно получить гарантию

Участник может получить гарантию только в банках, которые включены в перечень, предусмотренный статьей 74.1Налогового кодекса РФ. Они отвечают установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения (ч. 1 ст. 45 Закона № 44-ФЗ).

Актуальный перечень банков обновляется ежемесячно. Его можно посмотреть на сайте Минфина России.

Заказчик не вправе ограничить их перечень, например, установив какие-либо дополнительные требования к банкам. В противном случае участник или любое другое заинтересованное лицо вправе обжаловать закупку в антимонопольном органе или в суде. Например, суд признал незаконными действия заказчика, который потребовал, чтобы банк-гарант:

  • имел генеральную лицензию на осуществление банковских операций;
  • обладал размером собственных средств (капитала) не менее 5 млрд руб.;
  • имел определенный рейтинг долгосрочной кредитоспособности по международным шкалам рейтинговых агентств;
  • участвовал в системе обязательного страхования вкладов физических лиц.

(Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18 июня 2014 г. № Ф07-2966/2014 по делу № А56-54795/2013,определением Верховного суда РФ от 27 октября 2014 г. № 307-КГ14-1229 отказано в передаче данного дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства.)*.

Оправдано ли получение банковской гарантии через организацию-посредника

Нет, не оправдано.

Все риски, связанные с правильностью оформления и подлинностью такой гарантии, возлагаются на участника. Если банковская гарантия окажется поддельной, участник торгов будет включен в реестр недобросовестных поставщиков как уклонившийся от заключения контракта.

При этом антимонопольные органы настроены более лояльно. Обычно они встают на сторону участника и отказывают во включении сведений в реестр, если он действовал добросовестно (решения УФАС по Пензенской области от 6 ноября 2014 г. № РНП-58-48УФАС по Амурской области от 1 октября 2014 г. № РНП-28-50/2014).

Однако суды занимают иную позицию. Уклонение от заключения контракта может выражаться в совершении действия (бездействия) по неосторожности, когда участник по небрежности не принимает мер по соблюдению норм и правил, необходимых для заключения контракта. Таким образом, он создает условия, при которых контракт подписать невозможно. Оформление банковской гарантии через посредника, без обращения напрямую к представителям банка свидетельствует о недостаточной осмотрительности участника торгов в выборе контрагента и отсутствии добросовестности. Это позволяет квалифицировать действия участника как уклонение от заключения контракта(постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10 ноября 2015 г. № Ф04-25340/2015 по делу № А75-13675/2014ФАС Северо-Западного округа от 21 февраля 2014 г. № Ф07-11055/2013 по делу № А56-25560/2013).

См. также Как выбрать гаранта.

Форма банковской гарантии

Банк вправе выдать гарантию, а заказчик обязан ее принять:

  • либо в форме письменного документа на бумажном носителе;
  • либо в форме электронного документа с применением усиленной неквалифицированной электронной подписи лица, которому предоставлено право действовать от имени банка.

Какие сведения должна содержать гарантия

Участник должен предоставить безотзывную гарантию, содержащую следующие сведения:

  • сумму, которую банк обязуется уплатить заказчику, если участник исполнит обязательства ненадлежащим образом;
  • обязательства участника, надлежащее исполнение которых обеспечивается;
  • обязанность банка уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;
  • условие, согласно которому исполнением обязательств банка является фактическое поступление денежных сумм на счет заказчика;
  • срок действия гарантии, превышающий срок действия контракта не менее, чем на один месяц (заказчик в документации о закупке может установить больший срок);
  • условие, согласно которому банковская гарантия начинает действовать с момента заключения контракта между заказчиком и участником;
  • перечень документов, которые заказчик предоставляет банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии (он утвержден постановлением № 1005).

Это установлено частью 2 статьи 45 Закона № 44-ФЗ.

Заказчик вправе устанавливать дополнительные требования к банковской гарантии (п. 3 ч. 6 ст. 45 Закона № 44-ФЗ, см. также постановление Арбитражного суда Уральского округа от 21 апреля 2015 г. № Ф09-2010/15 по делу № А71-10739/2014).

Так, он может потребовать включить в гарантию условия о бесспорном списании средств со счета банка. Такое право заказчика должно быть предусмотрено в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, если контракт заключается с единственным поставщиком (ч. 3 ст. 45 Закона № 44-ФЗ).

При этом не допускается включение в условия гарантии требования о том, что заказчик обязан представить банку судебные акты, подтверждающие неисполнение участником обязательств, обеспечиваемых банковской гарантией (ч. 4 ст. 45 Закона № 44-ФЗ).»

19.02.2016



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.