Аутсорсинг

397

Вопрос

Так как в 2016 г. изменения договоров аутсорсинга не коснулись. Нужна форма договора аутсорсинга и ссылки на возможные риски для исполнителя и заказчика.

Ответ

Под аутсорсингом подразумеваются отношения, при которых заказчик передает исполнителю выполнение бизнес-процессов или функций, которые ранее осуществляли внутренние подразделения заказчика. Передаваемые функции при этом являются непрофильными для заказчика (например, юридические услуги, бухгалтерский учет, маркетинговые исследования, услуги колл-центров, уборка зданий, приготовление и доставка обедов в офис и т. д.). Иными словами, речь идет о заключении стандартных договоров возмездного оказания услуг. Соответственно, форма договора будет зависеть от того, о каких услугах идет речь – юридических, маркетинговых и т.д.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация. Заемный труд по новым правилам. Как предоставлять работников на временные проекты в 2016 году

«Аутсорсинг — это предоставление услуг. Аутстаффинг — это предоставление персонала. При аутсорсинге исполнитель отвечает за конечный результат деятельности работников в интересах заказчика. То есть это выполнение некой функции компании силами работников другой организации. На аутсорсинг можно передавать любые функции компании.* Наш новый проект — административное и техническое сопровождение работы офиса. В этом случае наша компания полностью отвечает за выполнение ряда функций заказчика. На аутсорсинг нам передают задачи секретариата и услуги первой и второй линии технической поддержки пользователей. В рамках договора мы формируем проектную команду, разрабатываем системы мотивации для исполнителей, берем на себя полное операционное управление исполнителями. Ответственность за результат работы по проекту лежит именно на исполнителе, то есть на агентстве. Это важный признак договора аутсорсинга. При аутстаффинге такого нет. Исполнитель отвечает только за кадровое делопроизводство, расчет и начисление заработной платы. И закон о запрете заемного труда призван ограничить именно применение аутстаффинга.

Подпадают ли под ограничения нового закона услуги по уборке помещений?

Нет, данный закон не имеет отношение к договорам оказания услуг. Исключение составляют услуги именно по предоставлению труда работников. Если клининговая компания занимается уборкой помещений силами своих работников, то она предоставляет не персонал, а именно услугу в целом. Такие договоры с клининговыми компаниями можно заключать в 2016 году без ограничений. Но важно, чтобы услуга по уборке помещений включала в себя весь цикл этого процесса. Если же в рамках уборки помещений предоставляют только персонал, а не контролируют процесс, не отвечают за результат и проч., то это подпадает под запрет нового закона. В этом случае нужно заключать договор о предоставлении персонала и учитывать ограничения, которые предусмотрены в законе. Поэтому важно, чтобы из договора четко следовало, что процесс передается исполнителю целиком.

Можно ли с 2016 года не брать в штат бухгалтеров, а продолжать заключать договоры на получение таких услуг от специализированной компании?

Да, можно. Если компании оказывают бухгалтерские услуги, то это также является аутсорсингом. Закон о запрете заемного труда не запрещает компаниям оказывать различные услуги друг другу. В том числе и услуги аутсорсинга. Такие договоры в 2016 году можно заключать без ограничений. Компании-исполнителю для этого не требуется никаких разрешительных документов. Главное, чтобы из договора четко следовало, что исполнитель именно оказывает услуги по бухгалтерскому учету, а не предоставляет специалистов-бухгалтеров, которые будут работать под контролем заказчика. Иначе это будет предоставлением персонала, тогда нужно учитывать ограничения на предоставление сотрудников.

Агентство нам предоставляет сотрудников для выкладки товаров на прилавки. Можно ли продолжать такое сотрудничество в 2016 году?

Можно, но при наличии следующих условий. Во-первых, агентство получило аккредитацию на этот вид деятельности. Во-вторых, персонал вам предоставили в связи с временным расширением производства максимум на 9 месяцев. Другой вариант — для замены отсутствующих сотрудников. В этом случае сроки предоставления персонала зависят от даты выхода на работу штатных сотрудников. Если таких условий нет, то остается только передать агентству услугу по выкладке товаров на аутсорсинг. Или же принимать в штат новых работников.

Можно ли отдать на аутсорсинг функцию не целиком, а частично? То есть оставить некоторых сотрудников в штате?

Серьезных различий между легитимным договором о предоставлении персонала и запретным о заемном труде нет

Да, можно. Например, наша компания предоставляет юридические услуги в области трудового права. Мы предоставляем эти услуги, в том числе, тем компаниям, которые имеют в штате собственных юристов. С 2016 года мы продолжим предоставлять такие услуги, поскольку новые правила это не запрещают. Более того, это право собственника и руководящего менеджмента определять, в каком объеме функцию оставлять внутри компании, а в каком отдавать на аутсорсинг. Это соответствует позиции Конституционного суда РФ, который указывал, что любые решения об изменении структуры организации — это исключительная компетенция работодателя (определение от 18.12.2007 № 867-О-О). Поэтому работодатель может изменить структуру компании, сократить штатных работников и передать их функции на аутсорсинг специализированной организации. Это также отражено в судебной практике. Так, в одном деле работодатель сократил контролеров автоматических пропускных пунктов. Он посчитал, что содержать штат таких сотрудников для компании обременительно, и выгодней, чтобы другая компания выполняла эту работу (апелляционное определение Московского городского суда от 26.12.2013 по делу № 11-42108/2013). Объем работы, которая передается на аутсорсинг, определяет работодатель. В том, что штатные работники будут выполнять аналогичный функционал, рисков нет.

Не будут ли надзорные органы через суд требовать переквалификации договора аутсорсинга в договор о предоставлении персонала?

Маловероятно, поскольку государственные органы не являются заинтересованной стороной. С такими требованиями скорее может выступить профсоюз. Причиной может быть то, что в аутсорсинге занято более 10% сотрудников от численности штатного персонала. В случае заключения договора о предоставлении персонала их мнение пришлось бы учитывать (п. 10 ст. 18.1 Закона № 1032-1). Подмена договора о предоставлении персонала на договор аутсорсинга нарушает право на учет их мнения по предоставлению этой услуги. Стороне, которая оспаривает договор, придется представить убедительные доказательства, что заказчик услуги подменил одни отношения другими. Например, то, что фактически заказчик контролирует работу сотрудников на аутсорсинге, а не только оценивает конечный результат. Чтобы избежать спорных ситуаций, проверьте, ясно ли следует из документа, что работодатель передал на аутсорсинг конкретный функционал, а не взял на время временных сотрудников. Ну и, конечно, заказчик не может управлять сотрудниками своего партнера. Это должен делать их юридический работодатель».

26.01.2016



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.