Организационная форма предпринимательской деятельности

115

Вопрос

Что нового будет 2016г. в законодательстве? Также что лучше ип или простое товарищество исходя из положений фз 220? (В чем разница по применению) Возможно ли простое товарищество создать из ип и простого товарищества?

Ответ

Исходя из буквального толкования вопроса, речь идет о Федеральном законе от 21.07.2014 № 220-ФЗ. В отношении инвестиционного и простого товарищества изменения законодательства, которое вступает в силу после 01.01.2016, не выявлено. Инвестиционное товарищество является разновидностью договора простого товарищества. Нет, создать простое товарищество из ИП и простого товарищества нельзя. Дополнительно см. статью ниже.

Инвестиционное товарищество - это объединение лиц без образования юридического лица для извлечения прибыль при инвестировании в акции, доли обществ, ценные бумаги и производные финансовые инструменты (ст.2 Федерального закона от 28.11.2011 № 335-ФЗ).

В отличие от договора простого товарищества, договор инвестиционного товарищества подлежит нотариальному удостоверению (п.8 ст.3 Федерального закона от 28.11.2011 № 335-ФЗ).

Заключить договор простого товарищества могут только физические или юридические лица (п.2 ст.1041 ГК РФ). Ни инвестиционное товарищество, ни простое товарищество юридическими лицами не являются.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Статья: Каковы особенности договора инвестиционного товарищества?.

«Стороны договора. Сторонами договора инвестиционного товарищества могут являться*:

  • коммерческие организации;
  • некоммерческие организации – только в случаях, установленных федеральным законом, постольку поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям;
  • физические лица – только в случае, если они являются индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица;
  • иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву – с учетом установленных международными договорами РФ и законодательством РФ особенностей правового положения этих лиц.

Все перечисленные лица могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества. Ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества, в том числе по соглашению сторон, не допускается.

Число участников договора инвестиционного товарищества не должно быть более 50-ти (ст. 3 Федерального закона № З35-Ф3 «Об инвестиционном товариществе»)*.

Наименование договора. Договор инвестиционного товарищества должен иметь наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова «инвестиционное товарищество» (п. 8 ст. 3 ФЗ № 335).

Предмет договора. Целью создания товарищества является совместная инвестиционная деятельность, т.е. деятельность, осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств*.

Политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) -документ, который является приложением к договору инвестиционного товарищества, утверждается в установленном настоящим Федеральным законом ФЗ № 335 порядке товарищами и предусматривает ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам;

Финансовый инструмент срочных сделок, не обращающийся на организованном рынке,* – договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Права и обязанности товарищей. Основной объем прав и обязанностей товарищей, а также управляющих товарищей, сформулирован в ст. 4 ФЗ № 335.

В соответствии с названной статьей каждый товарищ имеет право*:

1) получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело по договору инвестиционного товарищества, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества;

2) знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищей, в том числе получить копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества;

3) получить свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;

4) участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном ФЗ.

Договором инвестиционного товарищества могут предусматриваться наряду с указанными правами и обязанностями также иные права и обязанности товарищей. В частности, договором инвестиционного товарищества могут быть предусмотрены случаи, при которых товарищ, не являющийся управляющим товарищем, вправе обращаться в суд от имени всех товарищей.

Права и обязанности управляющих товарищей. В договоре должен быть определен управляющий товарищ (управляющие товарищи). Один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи)*.

Управляющий товарищ помимо обязанности по внесению в общее дело вклада обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей.

Договором инвестиционного товарищества могут предусматриваться наряду с указанными правами и обязанностями иные права и обязанности управляющих товарищей.

Возложение на одного управляющего товарища или нескольких управляющих товарищей обязанностей по ведению общих дел и освобождение управляющих товарищей от этих обязанностей осуществляются по решению, принятому простым большинством голосов участников договора инвестиционного товарищества.

Права и обязанности уполномоченного управляющего товарища. Договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются следующие обязанности*:

1) осуществление обособленного учета доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;

2) открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;

3) ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества.

Уполномоченный управляющий товарищ в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества, предоставляет участникам договора инвестиционного товарищества сведения о*:

1) суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;

2) суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;

3) текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.

Возложение обязанностей уполномоченного управляющего товарища на управляющего товарища, не являющегося юридическим лицом, не допускается.

Вознаграждение управляющего товарища. Управляющий товарищ имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей в размере и в порядке, которые устанавливаются договором инвестиционного товарищества. Такое вознаграждение может быть фиксированным, зависеть от размера прибыли товарищей или определяться иным образом в соответствии с договором инвестиционного товарищества. Договором инвестиционного товарищества может предусматриваться изменение размера фиксированного вознаграждения управляющего товарища в течение срока действия договора инвестиционного товарищества в порядке и на условиях, которые согласованы товарищами.

Вознаграждение управляющего товарища за ведение общих дел товарищей входит в состав общих расходов, связанных с совместной инвестиционной деятельностью (ст. 5 ФЗ № 335).

Вклады товарищей. Вкладом управляющего товарища признается все то, что управляющий товарищ вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию*.

Внесение управляющим товарищем подакцизных товаров в качестве вклада в общее дело не допускается.

Денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, производится оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующим оценочную деятельность в РФ.

Вкладом товарища, не являющегося управляющим товарищем, в общее дело могут быть только денежные средства.

Договором могут быть предусмотрены последствия невыполнения товарищем обязанности по первоначальному внесению вклада или первой части вклада в общее дело, а также по последующему внесению части вклада в общее дело (ст. 6 ФЗ № 335).

Общее имущество товарищей. Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело.

В течение срока действия договора инвестиционного товарищества раздел общего имущества товарищей и выдел из него доли в натуре по требованию товарища не допускаются, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества*.

Общее имущество товарищей обособляется от имущества управляющего товарища или управляющих товарищей, иного имущества товарищей, общего имущества, находящегося в управлении этого управляющего товарища или этих управляющих товарищей по другим договорам инвестиционного товарищества, а также иного имущества, находящегося в управлении или по иным основаниям у этого управляющего товарища или этих управляющих товарищей. Общее имущество товарищей учитывается уполномоченным управляющим товарищем на отдельном балансе, и по такому общему имуществу ведется самостоятельный учет (ст. 7 Федерального закона).

Порядок принятия решений, касающихся общих дел товарищей. По общему правилу, принятие подобных решений осуществляется по общему согласию всех товарищей, если иное не предусмотрено Федеральным законом или договором инвестиционного товарищества. Участие товарищей в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, может осуществляться посредством создания специального комитета товарищей (инвестиционного комитета), в состав которого на основании доверенностей могут входить представители товарищей, в том числе обладающие специальными познаниями в сфере совместной инвестиционной деятельности.

В случае если договором инвестиционного товарищества предусматривается создание инвестиционного комитета, таким договором должен устанавливаться порядок его формирования, созыва и проведения его собраний.

Каждый участник инвестиционного комитета имеет один голос. Решения инвестиционного комитета принимаются простым большинством голосов его участников, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

Срок договора. В соответствии со ст. 13 ФЗ № 335 договор инвестиционного товарищества должен быть заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия. Срок действия договора инвестиционного товарищества, в том числе заключенного с указанием цели в качестве отменительного условия, не может превышать 15 лет. В случае если срок действия договора инвестиционного товарищества не указан, такой договор действует в течение 15 лет.

Отказ управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели допускается только в случае письменного согласия на такой отказ всех участников договора инвестиционного товарищества. Соглашение, устанавливающее иной порядок отказа управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели, ничтожно.

Отказ товарищей, не являющихся управляющими товарищами, от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели не допускается, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества. В случае, если договором инвестиционного товарищества допускается отказ товарищей, не являющихся управляющими товарищами, от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия о порядке и последствиях данного отказа.

Порядок ведения общих дел товарищей. Полномочия управляющих товарищей при ведении общих дел товарищей и порядок совершения ими сделок определены в ст. 9 ФЗ № 335.

Ведение общих дел товарищей товарищами, не являющимися управляющими товарищами, а также товарищами, являющимися иностранными организациями, не осуществляющими своей деятельности в РФ через постоянные представительства, не допускается. Соглашение, предусматривающее ведение общих дел товарищей товарищами, не являющимися управляющими товарищами, ничтожно.

При ведении общих дел товарищей один управляющий товарищ или несколько управляющих товарищей вправе действовать от имени всех товарищей.

В отношениях с третьими лицами полномочие управляющего товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью на ведение общих дел товарищей, которая выдается ему остальными товарищами и в которой указывается, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества, а также дата заключения, номер и наименование (индивидуальное обозначение) этого договора. Передоверие полномочий на ведение общих дел товарищей не допускается.

Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, сделки управляющего товарища, которые совершены от имени всех товарищей, относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел было ограничено условиями договора, доверенностью на ведение общих дел, политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией), могут быть одобрены инвестиционным комитетом в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества.

В случае отказа в одобрении сделки, совершенной с превышением предоставленных управляющему товарищу полномочий на ведение общих дел товарищей, такая сделка считается заключенной от имени и в интересах управляющего товарища, который обязан возместить остальным товарищам убытки, понесенные вследствие совершения такой сделки.

Сделки, не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности, но необходимые в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, связанных с осуществлением совместной инвестиционной деятельности, совершаются управляющим товарищем от своего имени и за свой счет. Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, управляющий товарищ, заключивший в интересах всех товарищей указанные сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать условия и порядок возмещения таких расходов, а также предусматривать обязанность управляющего товарища предоставлять регулярные отчеты, содержащие информацию об общей сумме произведенных расходов по этим сделкам и о доле расходов, приходящейся на каждого товарища, не являющегося управляющим товарищем, в соответствии с условиями договора инвестиционного товарищества.

В случае если ведение общих дел товарищей возложено на нескольких управляющих товарищей, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия совместного ведения таких дел управляющими товарищами, в том числе порядок взаимодействия при ведении таких дел, распределение между управляющими товарищами предоставленных им другими товарищами прав и обязанностей.

Полномочия на ведение общих дел товарищей, предоставленные одному управляющему товарищу или нескольким управляющим товарищам, могут быть прекращены судом, в том числе третейским судом, по требованию одного участника инвестиционного товарищества или нескольких участников договора инвестиционного товарищества в связи с нарушением условий договора инвестиционного товарищества и (или) положений настоящего Федерального закона.

Договором инвестиционного товарищества может предусматриваться внесудебный порядок прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей по решению, принятому простым большинством участников договора инвестиционного товарищества. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать исчерпывающий перечень оснований для прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел. Управляющий товарищ вправе обжаловать в суд решение участников договора инвестиционного товарищества о прекращении его полномочий, а также требовать возмещения в полном объеме причиненных данным решением убытков.

При прекращении полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей договор инвестиционного товарищества в отношениях между таким управляющим товарищем и другими товарищами прекращается с применением последствий, предусмотренных Федеральным законом и договором инвестиционного товарищества.

На основании решения товарищей либо суда или третейского суда в договор инвестиционного товарищества вносятся необходимые изменения.

В случае если ведение общих дел товарищей осуществлялось несколькими управляющими товарищами, при прекращении полномочий одного из них в соответствии со ст. 9 ФЗ № 335 ведение общих дел товарищей осуществляется оставшимися управляющим товарищем или управляющими товарищами при условии, что иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества. Одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи вносят в договор инвестиционного товарищества изменения об условиях совместного ведения общих дел товарищей управляющими товарищами. В случае если в результате прекращения полномочий управляющего товарища в договоре инвестиционного товарищества остаются только товарищи, не являющиеся управляющими товарищами, одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи принимают решение о принятии в состав участников договора инвестиционного товарищества нового управляющего товарища либо о внесении дополнительного вклада в общее имущество и об осуществлении полномочий управляющего товарища другим товарищем или другими товарищами, при этом их права и обязанности по договору инвестиционного товарищества в качестве товарищей, не являющихся управляющими товарищами, могут не прекращаться».

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль