Работник не желает увольняться по собственному желанию

46

Вопрос

Работник 01 октября 2015 г. был в прогуле. с 12 октября 2015 по 19 октября 2015 г. работник был на больничном листе. Как его правильно уволить....работник не желает увольняться по собственному желанию. Сегодня с утра он на работу не вышел....в продолжении этой темы новый вопрос: после того как заказное письмо вернется от водителя не полученным..по сути мы его увольняем по статье...ведь так..? А приказ о назначении прогула ему по почте отправлять или направить ему просто уведомление о том чтобы он получил приказ на работе?

Ответ

 Если «увольняем по статье» имеется ввиду увольнение за прогул, то да, в течении месяца Вы вправе уволить сотрудника за прогул (ст. 193 ТК РФ).

С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись (ст. 84.1 ТК РФ). Вы можете направить копию приказа сотруднику по почте, а также написать уведомление с просьбой явиться для подписания приказа.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Статья: Сотрудник прогуливает несколько месяцев. Как его уволить, не дожидаясь возвращения

«Запросить объяснение об отсутствии

на рабочем месте можно, направив работнику письмо по почте. Наличие уведомления о вручении признается судами как надлежащее выполнение процедуры.

На практике возникают вопросы о порядке оформления акта в случае длительного прогула. Не ясно, нужно ли составлять его ежедневно или можно ограничиться несколькими актами, с указанием конкретных периодов отсутствия работника (например, за неделю или месяц).

В такой ситуации работодатель может выбрать удобный для него способ фиксации невыхода сотрудника на работу. Главное, чтобы из актов можно было сделать вывод о длящемся характере проступка, то есть непрерывном отсутствии работника на протяжении длительного времени.

Такой порядок поможет правильно определить дату увольнения прогульщика, а значит, при необходимости доказать в суде соблюдение установленного ч. 3 ст. 193 ТК РФ месячного срока для применения взыскания.

Шаг второй: направить требование об объяснении по почте

После того как факт отсутствия сотрудника на работе по невыясненным обстоятельствам был зафиксирован, работодателю следует запросить у него объяснение. Подобная норма закреплена в ч. 1 ст. 193 ТК РФ.

Даже если с сотрудником удастся связаться по телефону, не стоит ограничиваться устным запросом. Требование лучше составить в письменном виде. В документе нужно указать, за какой проступок потребуется объяснение. В случае спора он поможет доказать соблюдение процедуры.

Наряду с указанными мероприятиями, чтобы выполнить норму ч. 1 ст. 193 ТК РФ и вручить пропавшему работнику требование об объяснении, нужно использовать все доступные способы. Например, послать телеграмму или заказное письмо с уведомлением о вручении, направить курьера с оригиналом требования или лично посетить сотрудника по домашнему адресу. Причем не стоит расстраиваться, если требование не удастся отдать лично в руки. Так, Томский областной суд посчитал обязанность работодателя по истребованию объяснений исполненной, несмотря на отказ работника получить уведомление у представителя курьерской службы (апелляционное определение от 14.09.2012 по делу № 33-2184/2012). В качестве доказательства работодатель представил письмо курьерской службы с подтверждением этого факта.

Направление почтовых отправлений также учитывается как надлежащее исполнение закона. Главное, представить в суде уведомление о вручении с подписью работника (апелляционные определения ВС Республики Тыва от 06.08.2013 № 33-750/2013, Московского городского суда от 02.08.2013 по делу № 11-21406/2013 ).

Отметим, что лучше не ограничиваться единственным письмом или телеграммой, а направить их несколько раз ( определение Московского городского суда от 06.02.2012 по делу № 33-3282 ). Тем самым компания покажет неформальный подход к соблюдению требований ч. 1 ст. 193 ТК РФ.

Если нанимать курьера дорого, а за письма и телеграммы работник не расписывается, то представители работодателя (2-3 человека) могут попытаться вручить требование об объяснении причин отсутствия лично прогульщику. В случае его отказа общаться и (или) ознакомиться с требованием, достаточно зачитать его вслух и внести информацию об этом в акт.

Только при наличии документальных доказательств того, что у работника запрошено объяснение, работодатель вправе продолжить мероприятия по увольнению. Их отсутствие практически лишает компанию возможности избавиться от прогульщика без нарушения процедуры применения дисциплинарного взыскания.

Таким образом, работодатель вправе не дожидаться работника в офисе, а потребовать объяснить причину отсутствия другими способами. Поскольку такие действия часто себя оправдывают и принимаются судами как подтверждение мер по затребованию от работника письменных объяснений, то их не стоит игнорировать.

Сроки для увольнения за длительный прогул

Работник не желает увольняться по собственному желанию

Шаг третий: определить дату увольнения

Если, несмотря на попытки связаться с работником, запрос о предоставлении объяснения остался без ответа и работник так и не вышел на контакт, то это также фиксируется документально (ч. 1 ст. 193 ТК РФ). В силу этой нормы сотруднику дается 2 рабочих дня на оправдание.

Работодатель, не получивший документы об уважительных причинах отсутствия работника, может переходить к следующему этапу — увольнению за прогул ( подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ ). При этом нужно уложиться в сроки, предусмотренные ч. 3 и ч. 4ст. 193 ТК РФ*. У работодателя для расторжения трудового договора есть 6 месяцев со дня совершения прогула и 1 месяц со дня обнаружения факта прогула.

Нередко работники обращаются в суд с требованием о признании приказа об увольнении незаконным, ссылаясь на нарушение работодателями месячного срока применения дисциплинарного взыскания. Действительно, с начала периода прогула может пройти много времени. Но это не значит, что работодатель лишается возможности избавиться от прогульщика.

Если доказательства длительного прогула не вызовут у суда сомнений, то он, скорее всего, займет сторону компании. Суды неоднократно указывали на то, что если проступок носит длящийся характер, то срок для применения дисциплинарного взыскания нужно исчислять с даты окончания прогула ( определение Московского областного суда от 15.11.2011 № 33-24401 ; апелляционные определения Томского областного суда от 14.09.2012 по делу № 33-2184/2012, Московского городского суда от 12.09.2013 № 11-26543 ; Обобщение практики рассмотрения судами Саратовской области дел о расторжении трудового договора по инициативе работодателя и по другим основаниям, не связанным с волеизъявлением работника).

Итак, с увольнением нужно уложиться в месячный срок, который отсчитывается со дня подтверждения прогула. То есть после того, как работодатель для выяснения причин отсутствия работника выполнит все возможные действия (звонки, письма, телеграммы, личные встречи) и получит документальное подтверждение этому (уведомления, квитанции, акты, письма курьерских служб). Если работник, получивший запрос о предоставлении объяснения, не отреагирует и не представит оправдательные документы в течение 2 рабочих дней, то организация вправе расторгнуть с ним трудовой договор по статье.

Закрыть пустующую должность

пропавшего работника можно, во-первых, заключив срочный трудовой договор на условиях внутреннего или внешнего совместительства (ст. 59 ТК РФ). Во-вторых, распределив обязанности внутри коллектива путем совмещения или исполнения обязанностей (ст. 60.2 ТК РФ). Такие мероприятия позволят не останавливать производственный процесс.

Некоторые работодатели, издавая приказ об увольнении текущей датой, в качестве дня увольнения указывают последний день работы прогульщика. Иными словами, трудовые отношения прекращаются задним числом. Отметим, что эту точку зрения поддерживает Роструд ( письмо от 11.07.2006 № 1074-6-1 ).

Например, сотрудник не появлялся на работе с 06.02.2014 по 04.04.2014. Несмотря на получение писем с требованиями объяснить свое отсутствие, оправдательные документы он не представил. 04.04.2014 работодатель решил оформить увольнение. Приказ издали 04.04.2014, но в графе «уволить» указали 05.02.2014. В этот день сотрудник вышел на работу перед прогулом последний раз.

Работник такой приказ, скорее всего, попытается оспорить. Но велика вероятность того, что суд встанет на сторону компании, сославшись на норму ч. 3 ст. 84.1 ТК РФ. В силу этой статьи по общему правилу днем прекращения трудового договора является последний день работы, то есть день, предшествовавший прогулу.

Суды указывают на отсутствие нарушений прав работника и признают допустимой ситуацию, в которой день оформления прекращения трудовых отношений и последний день работы сотрудника не совпадают. Кроме того, издание приказа позже расторжения трудового договора не считается нарушением трудового законодательства. Впрочем, суды такой подход распространяют только на случаи прогулов, из которых работник так и не вышел ( определение Московского областного суда от 15.11.2011 № 33-24401 ; апелляционные определения ВС Республики Татарстан от 29.04.2013 № 33-4819/2013, Московского городского суда от 24.06.2013 № 11-19391/2013 ).

Длительным прогулом называют отсутствие на рабочем месте от недели до бесконечности

Кроме того, доказательством правомерности этого подхода является ч. 6 ст. 84.1 ТК РФ. Согласно этой норме, несмотря на несовпадение последнего дня работы с днем оформления прекращения трудовых отношений, работодатель не виноват в задержке выдачи трудовой книжки.

Следовательно, с учетом имеющейся судебной практики в пользу компаний, у работодателя есть право прекратить трудовые отношения ранее даты издания приказа.

Такой способ оформления увольнения нередко ставят под сомнение по следующей причине. Прекращение трудового договора последним днем работы фактически означает увольнение по статье до начала прогула, то есть до совершения проступка. Сторонники этой позиции считают, что дата издания приказа об увольнении за прогул и дата увольнения работника должны совпадать.

Поскольку единого мнения по данному вопросу нет, приказ и день увольнения стоит датировать текущим числом*. Лучше минимизировать причины обращения работника в суд, уменьшив тем самым его шансы на выигрыш. Второй способ также не станет причиной дополнительных расходов для компании, поскольку пока работник отсутствует, зарплата ему в любом случае не выплачивается».

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль