Установка цены при продаже доли ООО

329

Вопрос

Существуют ли ограничения по размеру цены при продаже доли ООО или принадлежащих акций? Например вправе ли физическое лицо продать долю в ООО с огромными оборотами и активами за 100 рублей?

Ответ

Уставы ООО и АО могут устанавливать порядок определения цены доли. Иных ограничений определения цены продажи доли или акций закон не устанавливает. Да, может.

Для использования преимущественного права покупки доли в уставном капитале ООО в уставе общества может быть установлен механизм определения цены продажи доли (пункт 4 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Аналогичное условие может быть установлено уставом непубличного АО (пункт 3 статьи 7 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

О преимущественном праве покупки доли в уставном капитале ООО читайте в рекомендации В каких случаях возникает преимущественное право покупки доли в ООО, и как его не нарушить. Третьим лицам участник ООО не может продать долю по цене ниже, чем цена предложения остальным участникам (пункт 7 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Судебная практика придерживается мнения, что цена договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО или акций может быть, как выше, так и ниже действительной стоимости или номинальной цены (Постановление Президиума ВАС РФ от 30.06.2009 № 1566/09, Постановление ФАС ЗСО от 25.11.2010 № А46-3597/2010, Постановление 15ААС от 22.09.2014 № 15АП-14661/2014).

Статья 40 НК РФ на сегодняшний день не действует.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух».

Статья: Продаем долю в ООО без ошибок в налоговом и бухгалтерском учете.

«Уставный капитал каждой организации складывается из взносов участников. Участник может продать свою долю целиком или частично, если она оплачена (п. 4 ст. 93 ГК РФ, п. 2 и 3 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ)). Подробнее о том, как правильно с правовой точки зрения реализовать долю в уставном капитале, читайте ниже.

БУКВА ЗАКОНА

Порядок продажи доли в ООО

Участник, который решил продать свою долю в уставном капитале общества, должен сообщить об этом другим участникам. Поскольку они обладают преимущественным правом ее покупки (п. 2 ст. 93 ГК РФ и п. 4 ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

В случае отказа участников приобрести долю выкуп доли предлагается самому обществу. Но только в том случае, если оно в соответствии с уставом имеет право преимущественного выкупа (п. 2 ст. 93 ГК РФ, п. 4 ст. 21 и п. 1 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). На принятие решения дается 30 календарных дней (если иное не установлено уставом). При получении согласия от участников или общества договор на продажу доли считается заключенным (п. 5 и 7 ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

Если и общество, и иные участники отказались выкупить долю, приобрести ее могут третьи лица (п. 2 и 7 ст. 21, п. 2 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). При этом доля реализуется по фиксированной стоимости, прописанной в уставе организации, или по цене, предложенной продавцом (п. 4 и 7 ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

Напомним, что при продаже доли продавец составляет заявление в налоговый орган поформе № Р14001 (утв. приказом ФНС России от 25.01.12 № ММВ-7-6/25@) о внесении изменений в ЕГРЮЛ (п. 1.4 ст. 9 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» ист. 21 Закона № 14-ФЗ).

Право собственности на долю в ООО переходит (п. 11 и 12 ст. 21 Закона № 14-ФЗ):

— при покупке участниками или самим обществом — на дату внесения изменения в ЕГРЮЛ;

— при покупке третьими лицами — на дату нотариального заверения сделки. В этом случае заявление по форме № Р14001, подписанное продавцом, передать в инспекцию должен нотариус, заверявший сделку по продаже доли (п. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ)

Кроме того, продажа доли в уставном капитале содержит ряд налоговых нюансов, которые важно учитывать обеим сторонам сделки. В частности, такая реализация не облагается НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). Причем даже в том случае, если цена продажи выше номинальной стоимости доли (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.06.05 № А33-20595/04-С3-Ф02-2469/05-С1).

Рассмотрим, что важно учитывать участнику, который решил продать свою долю в ООО, чтобы не потерять на налогах и верно отразить реализацию в бухгалтерском учете.

Доходы от продажи доли экс-участник уменьшает на затраты, связанные с приобретением и реализацией

Если компания продает принадлежащую ей долю в другой организации, то для целей налогообложения такая операция признается реализацией имущественных прав (письмо Минфина России от 14.03.06 № 03-03-04/1/222). Следовательно, доход от продажи доли компания признает на дату перехода права собственности ( п. 1 ст. 249 и п. 3 ст. 271 НК РФ).

Такие доходы участник может уменьшить на документально подтвержденные расходы, связанные с покупкой реализованной доли (п. 1 ст. 252 НК РФ и подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ). В частности, среди указанных затрат можно выделить*:

— цену покупки доли по договору купли-продажи и дополнительные вклады участника общества (письмо Минфина России от 09.08.11 № 03-03-06/1/467);

— сумму взносов в уставный капитал ООО (письма Минфина России от 01.02.10 № 03-03-06/3/4 и от 14.03.06 № 03-03-04/1/222);

— оплату услуг оценщика по определению рыночной стоимости доли (письмо Минфина России от 28.01.11 № 03-03-06/1/32).

Подробнее о том, как отражает в учете продажу доли «упрощенец», читайте ниже.

КСТАТИ

Долю продает участник, применяющий УСН

В этом случае выручку от продажи доли компания учитывает в доходах на дату поступления денежных средств (п. 1 ст. 346.15 и п. 1 ст. 346.17 НК РФ, письмо Минфина России от 10.01.14 № 03-11-11/116).

Но расходы, связанные как с покупкой, так и с продажей такой доли, учесть при расчете «упрощенного» налога не получится. Дело в том, что перечень расходов «упрощенца» — закрытый (п. 1 ст. 346.16 НК РФ). А первоначальная стоимость доли и расходы, связанные с ее продажей, в указанном перечне не поименованы.

Однако есть мнение, что в доходы «упрощенец» включает стоимость проданной доли, превышающую первоначальный взнос в уставный капитал (письмо Минфина России от 06.12.05 № 03-11-04/2/145, постановления ФАС Северо-Западного от 12.01.09 № А21-1886/2008Центрального от 17.03.08 № А54-993/2007-С18 и Западно-Сибирского от 26.02.07 № Ф04-733/2007(31736-А02-15) округов)

Убыток от продажи доли можно учесть при налогообложении прибыли

Услуги оценщика при продаже доли уменьшают налог на прибыль

Если затраты, связанные с покупкой и последующей продажей доли в ООО, превышают продажную стоимость этой доли, участник получает убыток. И Минфин России, и налоговая служба позволяют учесть такой убыток при налогообложении прибыли (письма Минфина России от 17.07.12 № 03-03-06/1/336 и от 22.06.11 № 03-03-06/1/377ФНС России от 22.04.09 № ШС-22-3/322). Аргументы ведомств следующие:

«В соответствии с п. 2 ст. 268 НК РФ, если цена приобретения (создания) имущества (имущественных прав), указанного в пп. 2 , 2.1 и 3 п. 1 ст. 268 НК РФ, с учетом расходов, связанных с его реализацией, превышает выручку от его реализации, разница между этими величинами признается убытком налогоплательщика, учитываемым в целях налогообложения».

Напомним, что ранее отражать при налогообложении прибыли такой убыток было рискованно. Поскольку в пункте 2 статьи 268 НК РФ отсутствовала ссылка на подпункт 2.1пункта 1 статьи 268 НК РФ, в котором речь идет об имущественных правах (письма Минфина России от 08.11.06 № 03-03-04/1/735 и от 06.03.06 № 03-03-02/53)1.

Льгота по налогу на прибыль при продаже доли начнет действовать с 2016 года

НК РФ позволяет применять к операциям по продаже доли в уставном капитале нулевую ставку налога на прибыль. Если выполняются условия:

— доля в ООО приобретена после 1 января 2011 года (п. 7 ст. 5 Федерального закона от 28.12.10 № 395-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую НК РФ и отдельные законодательные акты РФ»);

— срок владения долей на праве собственности или ином вещном праве составляет не менее пяти лет (п. 1 ст. 284.2 НК РФ).

Вклад в УК внесен имуществом — при продаже доли учесть в расходах восстановленный НДС не выйдет

Получается, по ставке 0% могут облагаться сделки по продаже доли, заключенные начиная с 2016 года, при условии непрерывного владения в течение пяти лет (письмо Минфина России от 01.02.11 № 03-04-05/0-48).

Если уставный капитал ООО был уменьшен, при продаже доли возникает дополнительный налоговый доход

Когда участники принимают решение об уменьшении уставного капитала, каждому из них возвращается определенное имущество. Если участник будет продавать свою долю, он должен уменьшить цену приобретения этой доли — налоговый расход на стоимость имущества или имущественных прав, полученных при уменьшении УК (подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ).

Нам не удалось найти официальных разъяснений ведомств и судебной практики, подтверждающих такой порядок учета. Вероятно, это связано с тем, что указанные положения действуют лишь начиная с 1 января 2014 года (изменения в НК РФ внесеныФедеральным законом от 28.12.13 № 420-ФЗ «О внесении изменений в статью 27.5-3 Федерального закона “О рынке ценных бумаг” и части первую и вторую НК РФ»).

НДС по переданному в качестве вклада в УК имуществу учесть в расходах при продаже доли не удастся

Если в качестве вклада в уставный капитал участник вносил основное средство, то при продаже доли он включит в расходы остаточную стоимость такого ОС (подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ). Остаточная стоимость объекта определяется как сумма расходов на его приобретение, сооружение, изготовление, доставку и доведение до состояния, в котором он пригоден для использования, за исключением НДС и акцизов (п. 1 ст. 257 НК РФ).

Кроме того, уплаченный при покупке имущества НДС в случае передачи ОС в уставный капитал надо восстановить (подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ).

ФНС России в письме от 14.04.14 № ГД-4-3/7044@ пояснила, что такие суммы НДС экс-участник не сможет отнести к расходам для целей налогообложения прибыли. Аналогичные выводы сделал и Минфин России в письмах от 04.05.12 № 03-03-06/1/228 и от 02.08.11 № 03-07-11/208.

КОММЕНТАРИЙ РНК

Экс-участник ООО не имеет права на дивиденды

После продажи доли в уставном капитале к новому участнику переходят в том числе права и обязанности продавца, которые возникли до совершения сделки по продаже доли (п. 12 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Значит, получить дивиденды за прошлые периоды деятельности компании вправе именно новый собственник доли, если он является таковым на дату принятия решения о распределении прибыли (определение ВАС РФ от 08.11.10 № ВАС-14288/10 и постановление Президиума ВАС РФ от 11.10.11 № 6568/11).

Участник, который реализовал долю в уставном капитале, уже не вправе претендовать на распределенную чистую прибыль общества, если на момент принятия соответствующего решения он утратил статус участника общества (постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.03.09 № А56-11686/2008, оставлено в силе определением ВАС РФ от 12.05.09 № ВАС-5308/09)

НДФЛ со стоимости доли участник-физлицо уплачивает самостоятельно

Доходы физических лиц от реализации в РФ долей в уставном капитале организаций признаются объектом обложения НДФЛ (подп. 5 п. 1 ст. 208 и ст. 209 НК РФ). При этом организация, приобретающая долю в ООО, не является налоговым агентом — уплатить налог и подать декларацию должен сам экс-участник (п. 2 ст. 226подп. 2 п. 1, п. 2 и 3 ст. 228 НК РФ).

Такие доходы физлицо может уменьшить на сумму документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением доли (подп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ, письма Минфина России от 18.09.12 № 03-04-08/3-306 и от 28.06.11 № 03-04-05/3-452ФНС России от 12.12.12 № ЕД-4-3/21179@).

В бухгалтерском учете продажа доли отражается как операция с финвложениями

Покупатель доли физлица не является налоговым агентом по НДФЛ

Доли в других организациях компания отражает в бухучете в качестве финансовых вложений по счету 58 «Финансовые вложения» с детализацией по конкретному объекту. Если основная деятельность компании не связана с продажей долей и акций, то финансовый результат от такой операции отражается в составе прочих доходов и расходов по счету 91«Прочие доходы и расходы» (План счетов бухгалтерского учета и Инструкция по его применению, утв. приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н).

При продаже доли в ООО экс-участник делает следующие записи:

Дебет 76 Кредит 91 — продана доля в уставном капитале ООО;

Дебет 91 Кредит 58 — списана стоимость приобретения доли;

Дебет 51 Кредит 76 — поступила оплата за проданную долю.

1Изменения внесены пунктом 14 статьи 1 Федерального закона от 22.07.08 № 158-ФЗ «О внесении изменений в главы 21, 23, 24, 25 и 26 части второй НК РФ и некоторые другие акты законодательства РФ о налогах и сборах».».

30.09.2015

 



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.