Крупная сделка АО

71

Вопрос

 Мы являемся акционерным обществом, 100% акций которого принадлежит муниципальному образованию. Ранее наше общество было создано в процессе приватизации муниципального имущества. Для уверенности мне нужен совет эксперта по вопросу реализации имущества. Имущество, которое мы хотим реализовать, имеет стоимость, которая не превышает 25% балансовой стоимости активов общества, в связи с чем не подпадает под понятие "крупная сделка". Но, меня волнует вопрос нет ли здесь подводных камней, нужно ли проводить оценку имущества, согласовывать с Советом директоров и направлять отчет об оценке в уполномоченный орган, согласно ст.77 ФЗ "Об акционерных обществах".

Ответ

 Нет, не требуется дополнительно согласовывать сделку, которая не соответствует понятию крупной сделки, установленному статьей 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ. Статья 77 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ относится к случая оценки имущества для определения цены выкупа акций.

Пункт 1 статьи 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ устанавливает, что крупной является сделка или взаимосвязанные сделки, стоимость отчуждаемого имущества по которым составляет 25 и более % балансовой стоимости активов. При этом устав АО может устанавливать меньший размер активов для определения цены крупной сделки.

Если сделка не является крупной и не подлежит одобрению, у акционера не возникает права требования выкупа акций (пункт 1 статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Что такое крупная сделка и каков порядок ее совершения в АО .

«Какие сделки являются крупными

Крупная сделка – это сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов от балансовой стоимости активов общества (ст. 78 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; далее – Закон об АО).

Какие сделки суд может признать взаимосвязанными сделками, которые в совокупности являются для общества крупной сделкой

Законодательство это не устанавливает.

Пленум ВАС РФ указал несколько конкретных признаков, которые могут свидетельствовать о взаимосвязанности сделок*:

  • единая хозяйственная цель при заключении сделок;
  • общее хозяйственное назначение проданного имущества;
  • консолидация всего отчужденного по сделкам имущества в собственности одного лица;
  • непродолжительный период времени между совершением нескольких сделок.

Такие признаки перечислены в подпункте 4 пункта 8 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» (далее – постановление № 28).

Однако еще до того как Пленум ВАС РФ дал эти разъяснения, из судебной практики следовало, что риск признания сделок взаимосвязанными существенно возрастает, если*:

  • сделки однородны и совершены с одними и теми же лицами за короткий промежуток времени;
  • отчуждаемое или приобретаемое по сделкам имущество связано единым технологическим процессом или единым целевым назначением;
  • сделки направлены на достижение единых правовых последствий или единой цели.

Обычно суды признавали сделки взаимосвязанными, если одновременно имели место несколько из указанных признаков (постановление Президиума ВАС РФ от 22 сентября 2009 г. № 6172/09определение ВАС РФ от 16 марта 2010 г. № ВАС-2440/10, постановления ФАС Центрального округа от 3 сентября 2010 г. по делу № А62-6276/2009ФАС Северо-Кавказского округа от 30 сентября 2008 г. по делу № А53-4390/2008-С1-31ФАС Западно-Сибирского округа от 9 марта 2010 г. по делу № А75-594/2009). Скорее всего, на количество имеющихся признаков суды будут обращать внимание и впредь.

Кроме того, теперь при рассмотрении дел, связанных с оспариванием крупных сделок, судам понадобится сопоставлять стоимость имущества, отчужденного по всем взаимосвязанным сделкам, с балансовой стоимостью активов на последнюю отчетную дату. Такой датой будет считаться дата бухгалтерского баланса, предшествующая заключению первой из сделок (абз. 2 подп. 4 п. 8 постановления № 28).

Как определить, будет ли предстоящая сделка считаться крупной

Если сделка направлена на приобретение имущества, то нужно исходить из цены приобретения такого имущества, которая обычно указана в договоре (п. 1 ст. 78 Закона об АО).

Если сделка направлена на отчуждение имущества, то нужно исходить из стоимости имущества, определенной по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Необходимо отталкиваться именно от балансовой стоимости, а не от рыночной.

Но это касается именно проверки сделки на соответствие критериям крупной. А вот цену отчуждения или приобретения имущества нужно определять иначе.

Какие-либо дополнительные начисления (неустойка, штрафы, пеня), требования об уплате которых могут быть предъявлены к АО в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, не нужно учитывать при определении крупности сделки. Однако при этом надо помнить о следующем риске: если в случае спора суд установит, что сделку изначально совершили с целью ее неисполнения или ненадлежащего исполнения обществом, то сумма сделки будет определяться с учетом дополнительных начислений (подп. 2 п. 8 постановления № 28). По этой причине суд может решить, что сделка былакрупной, в то время как общество, намеренно нарушившее такую сделку, не приняло решение о ее одобрении. В результате эту сделку могут признать недействительной по правилам об оспаривании крупных сделок.

Закон прямо называет три вида сделок, которые не могут быть признаны крупными сделками (п. 1 ст. 78 Закона об АО)*:

Сделки, которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Закон не расшифровывает это понятие и не уточняет, какие именно сделки следует относить к обычной хозяйственной деятельности.

Пленум ВАС РФ указал, что под обычной хозяйственной деятельностью нужно понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности общества, независимо от того, совершало ли общество такие сделки ранее (абз. 3 п. 6 постановления № 28).

В частности, к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки*:

  • по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для ведения производственно-хозяйственной деятельности;
  • по реализации готовой продукции;
  • по получению кредитов для оплаты текущих операций.

Например, обычной хозяйственной деятельностью суд может посчитать сделку, направленную на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи (абз. 4 п. 6 постановления № 28).

Впрочем, еще до опубликования постановления № 28 суды зачастую относили к обычной хозяйственной деятельности*:

В качестве дополнительных признаков «обычной сделки» суды нередко расценивали неоднократность совершения аналогичных сделок, а также цену сделки, которая сопоставима с рыночной ценой аналогичного товара (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13 мая 2011 г. по делу № А63-6026/2010).

В то же время постановление № 28 внесло важное уточнение: нельзя отнести сделку к обычной хозяйственной деятельности лишь на основании факта того, что*:

  • сделка совершена в рамках вида деятельности, который указан в ЕГРЮЛ или уставе АО как основной для этого общества,
  • и (или) общество имеет лицензию на право вести данный вид деятельности.

Такие разъяснения приведены в абзаце 5 пункта 6 постановления № 28. Ранее (до 28 мая 2014 года, т. е. до того как опубликовали постановление № 28) к обычной хозяйственной деятельности суды зачастую относили сделки, которые совершались в рамках основных видов деятельности АО, определенных в уставе и (или) выписке из ЕГРЮЛ (постановление ФАС Московского округа от 17 декабря 2010 г. по делу № А40-117521/09-60-802определение ВАС РФ от 2 сентября 2010 г. № ВАС-11076/10постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16 декабря 2009 г. по делу № А46-338/2009).

Также суд, скорее всего, не отнесет к обычной хозяйственной деятельности не свойственные для общества сделки, например*:

Сделки, связанные с размещением акционерным обществом эмиссионных ценных бумаг:

  • обыкновенных акций общества посредством подписки;
  • эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

Сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с законом и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом власти. Это положение применимо, в частности, при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии, поскольку его заключение обязательно для сетевой организации (ст. 426 ГК РФ).

Потребитель таких услуг договор заключать не обязан, и если для него сделка с сетевой организацией будет крупной, то ее необходимо одобрить (пример касается сделки с заинтересованностью, но такая практика применима и к крупным сделкам(постановление ФАС Московского округа от 3 февраля 2011 г. № КГ-А41/16658-10 по делу № А41-20271/10)).

Внимание! Понятие «сделка» (ст. 153 ГК РФ) шире, чем понятие «договор» (ст. 420 ГК РФ).

В связи с этим крупной сделкой может быть не только договор, но и:

Также могут быть крупными сделками:



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.