в каких случаях можно и нужно заключать агентский договор?

640

Вопрос

в каких случаях можно и нужно заключать агентский договор? Какие обязательные условия (существенные условия) должны быть в агентском договоре (агентском соглашении)? Чем отличается данный договор от договоров комиссии и поручения? В ст.1005 ГК РФ, что понимается под «совершать по поручению юридические и иные действия»? Перечислите, пожалуйста, какие именно юридические действия и иные действия агент может совершать? Может ли агент заключать договоры с третьими лицами от своего имени, но за счет принципала, или от имени и за счет принципала, у кого тогда возникают права и обязанности по заключенным договорам с третьими лицами у агента или принципала? Если агент заключает договоры с третьими лицами от имени и за счет принципала, разъясните, кто должен подписывать эти договоры (агент или принципал), кого (агента или принципала) указывать в качестве стороны в договоре с третьим лицом, нужно ли давать доверенность агенту? Согласно ст. 1005 ГК РФ ч.1.: «По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала». Можно ли в агентском договоре предусмотреть иное, указать следующее условие: «По сделкам, совершенным агентом с третьими лицами от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным принципал»? Не противоречит ли это условие законодательству?

Ответ

Норма ст. 1005 ГК РФ является императивной, и изменять ее условия договором нельзя.

 

Более подробно о нюансах агентских (и иных посреднических договорах) изложено в Рекомендациях:

Предмет договоров комиссии, поручения, агентирования

Какую из двух моделей агентского договора выбрать: выгоды и риски для агента

Какую из двух моделей агентского договора выбрать: выгоды и риски для принципала

Права и обязанности, возникающие у сторон агентского договора при заключении сделки с третьим лицом

Правовой статус сторон посреднических договоров

Что необходимо проверить при заключении договора с посредником

Чем отличаются посреднические договоры от иных договоров с элементами посредничества: выгоды и риски для исполнителя

Комиссия, агентирование, поручение: преимущества и риски разных видов договоров для посредника

Работа через посредника как альтернатива иным договорам: выгоды и риски для заказчика (клиента)

Кто является покупателем, если продавец заключает договор купли-продажи с посредником

Кто является продавцом, если покупатель заключает договор купли-продажи с посредником

Оптимальное количество клиентов для работы. Преимущества и недостатки различных видов посреднических договоров

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах ЮСС «Система Юрист».

Рекомендация: Какой вид договора выбрать при работе через посредника: комиссия, агентирование, поручение

"Первый критерий выбора — разовые сделки или комплекс действий

Прежде чем заключить с посредником договор (комиссии, поручения или агентирования), необходимо определить цель договора. А именно решить, какой результат клиент хочет получить:

  • заключение посредником одной сделки или же целого ряда сделок;
  • выполнение посредником только юридических действий или же выполнение им и действий иного рода*.

Для каждого из трех видов посреднических договоров закон устанавливает конкретный набор действий, которые может выполнять посредник.

Основной вывод: если организация поручает посреднику совершить одну или несколько сделок с третьим лицом, нужно воспользоваться договорами комиссии или поручения.

Пример выбора договора комиссии или поручения

Если посредник обязался совершить сделки и (или) иные юридические действия (представительство в суде, действия патентного поверенного и т. д.), то имеет смысл заключить договор поручения. Договор комиссии в такой ситуации заключить нельзя, поскольку комиссионер вправе совершать в интересах клиента только сделки (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

Внимание! Президиум ВАС РФ указал несколько конкретных случаев, когда с посредником не стоит заключать договор комиссии.

Агентский договор необходимо заключить в тех случаях, когда посредник должен совершить целый комплекс разнообразных действий: как юридических, так и фактических.

Пример выбора агентского договора

Второй критерий выбора — у кого возникают права и обязанности по сделкам

Посредник может действовать:

  • либо от своего имени,
  • либо от имени клиента*.

Это важнейший критерий для выбора посреднического договора. Практическое значение состоит в том, у кого (у посредника или у его клиента) возникают права и обязанности по сделке с третьим лицом и кто несет ответственность по этой сделке.

Предположим, организация-изготовитель работает через посредника. Цель посреднического договора — сбыть какой-либо товар. Посредник заключает договор купли-продажи с третьим лицом в интересах клиента. К кому будет предъявлять претензии третье лицо, если по договору купли-продажи посредник передаст товар ненадлежащего качества?

Ответ зависит от того, у кого первоначально возникли права и обязанности по договору купли-продажи — у клиента или у посредника.

Пример из практики: поскольку стороной по сделке с третьим лицом является комиссионер, суд взыскал неосновательное обогащение с посредника

Пример из практики: поскольку стороной по сделке с третьим лицом является доверитель, суд взыскал неосновательное обогащение с клиента

Комиссионер предлагает включить в договор комиссии условие о том, что ответственность по обязательствам перед третьими лицами несет комитент, а не посредник. Как комитент может возразить на такое предложение

Третий критерий выбора — ответственность посредника

Клиент, заключивший сделку через посредника, несет риск в отношении:

  • результата такой сделки (получения прав и обязанностей);
  • аванса, который клиент может выплатить посреднику;
  • денежных средств, которые клиент может передать для надлежащего исполнения поручения*.

Однако никто не застрахован от ошибок в выборе контрагента. Какой из видов договоров предусматривает наибольшую ответственность посредника?

Основания ответственности посредника предусматриваются:

  • законом (нормами ГК РФ);
  • конкретным посредническим договором.

Закон устанавливает несколько общих оснований ответственности посредника (т. е. одинаковых для всех видов посреднических договоров). Как правило, посредник несет ответственность:

1) за неисполнение обязательства по посредническому договору или за исполнение его ненадлежащим образом. Другими словами, ответственность наступает, если посредник нарушает одну из своих обязанностей:

  • выполнить юридические (или фактические) действия в соответствии с договором (п. 1 ст. 971, п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Например, заключить сделку в интересах своего клиента, оказать услуги по рекламе (в рамках агентского договора) и т. д.;
  • представить клиенту отчет о выполненных действиях (абз. 5 ст. 974, ст. 999, 1008 ГК РФ);
  • передать полученное по сделке клиенту (абз. 4 ст. 974, ст. 999 ГК РФ). Например, передать вещь, приобретенную по договору купли-продажи с третьим лицом;

2) за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества клиента. Такое основание ответственности закон предусматривает лишь для комиссионера (ст. 998 ГК РФ). Однако на практике ответственность перед собственником имущества (т. е. перед клиентом) несет любой посредник;

3) при нарушении обязанностей, возникающих в случае отказа от исполнения договора.

Помимо этих общих правил, закон предусматривает дополнительную ответственность комиссионера (а также агента, если заключен агентский договор по модели договора комиссии). В этом преимущество договора комиссии для комитента. Заключая такой договор, клиент защищает себя от следующих неблагоприятных последствий.

1. Комиссионер отвечает за неисполнение сделки третьим лицом, когда не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Например, когда посредник заключил сделку с неплатежеспособным лицом. Это императивная норма Гражданского кодекса РФ, то есть такое правило действует, даже если стороны не прописали его в договоре.

Пример из практики: суд решил, что посредник не проявил должной осмотрительности, так как не проверил адрес третьего лица и не выяснил, имеет ли это лицо необходимые права

2. Комиссионер отвечает за неисполнение сделки третьим лицом, когда принял на себя ручательство (делькредере) (п. 1 ст. 993 ГК РФ).

Смысл ручательства за исполнение сделки (делькредере): если третье лицо не исполняет определенную сделку, то перед комитентом отвечает комиссионер, а не третье лицо. Другими словами, комиссионер обязуется нести дополнительный риск.

Комитенту нужно учесть, что условие о ручательстве — это не только способ обязать комиссионера нести ответственность за неисполнение сделки третьими лицами, но и дополнительные затраты на услуги комиссионера. При включении в договор условия о делькредере комитент обязан заплатить посреднику дополнительное вознаграждение (п. 1 ст. 991 ГК РФ).

3. Комиссионер несет ответственность, если третье лицо не исполнило сделку и при этом комиссионер не принял меры по защите интересов комитента (п. 2 ст. 993 ГК РФ).

Четвертый критерий выбора — может ли посредник отказаться от исполнения договора

Интересам клиента наиболее соответствуют те посреднические договоры, которые запрещают посреднику в одностороннем порядке отказаться от исполнения обязательства.

Посредник не вправе в одностороннем порядке расторгнуть:

  • договор комиссии, заключенный на определенный срок и не содержащий условия о праве комиссионера на односторонний отказ (п. 1 ст. 1004 ГК РФ);
  • договор агентирования, заключенный на определенный срок (ст. 1010 ГК РФ). При заключении такого договора желательно убедиться в том, что он не содержит условия о праве агента на односторонний отказ. В противном случае возникнет риск того, что суд признает отказ посредника правомерным*.

Если клиент заключит один из этих посреднических договоров, то обезопасит себя от прекращения обязательства по инициативе посредника.

Напротив, клиент будет нести риск, если заключит договор, позволяющий посреднику отказаться от исполнения поручения. Ведь такой отказ, вероятнее всего, повлечет негативные последствия. Например, клиент не сможет получить ожидаемый результат и вынужден будет искать другого посредника для выполнения поручения.

По закону посредник вправе в одностороннем порядке расторгнуть:

  • договор поручения (п. 1 ст. 977 ГК РФ);
  • договор комиссии, заключенный без указания срока его действия (п. 1 ст. 1004 ГК РФ);
  • договор агентирования, заключенный без указания срока его действия (ст. 1010 ГК РФ).

Во всех трех случаях право на односторонний отказ закреплено в императивных нормах Гражданского кодекса РФ. Это означает, что при заключении договора стороны не могут сформулировать условие, противоречащее закону. В частности, нельзя включить условие, запрещающее посреднику расторгнуть договор в одностороннем порядке.

Иногда посредник может отказаться от исполнения договора не только по основаниям, предусмотренным в законе, но и по основаниям, указанным в договоре. Такое правило действует в отношении срочного договора комиссии. Если стороны включают в этот договор условие о праве на односторонний отказ, то комиссионер получает возможность расторгнуть соглашение в одностороннем порядке (п. 1 ст. 1004 ГК РФ).

Если посредник воспользуется правом на односторонний отказ (как на законных основаниях, так и по условию договора), то клиент не сможет понудить его к исполнению поручения в полном объеме, а также не сможет взыскать неустойку (штраф)".



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.