Как объединить несколько торговых сетей под одним брендом?

221

Вопрос

Не будет ли нарушением объединение нескольких торговых сетей в одну под одним брендом, но по факту торговые сети будут осуществлять такую же деятельность, но под одним брендом? Есть ли форма договора для объединения таких сетей? (Франчайзинг или другое решение)

Ответ

Нет, не будет при соблюдении антимонопольного законодательства - Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ. Можете использовать форму договора коммерческой концессии (франчайзинга) в качестве образца (ссылка).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Когда пользователю выгодно заключить договор франчайзинга

<…>

«Любой начинающий коммерсант хочет выйти на рынок с такой бизнес-моделью, которая сразу найдет отклик у потребителей и будет приносить стабильный доход. Это возможно, если продавать товары и оказывать услуги, уже пользующиеся определенной репутацией и имеющие узнаваемый товарный знак.

Чтобы не терять время на раскрутку собственного бренда, многие начинающие коммерсанты обращаются к организациям, которые уже имеют соответствующий продукт. Кто-то заключает с ними дилерский договор, кто-то становится посредником, а кто-то прибегает к модели договора франчайзинга (коммерческой концессии) и начинает работать под хорошо известной вывеской и покровительством франчайзера, оставаясь при этом хозяином своего предприятия.

Далее пойдет речь о целях заключения договора франчайзинга, его преимуществах и недостатках, особенностях объекта и субъектного состава. При этом для удобства и исходя из российской практики договоры франчайзинга и коммерческой концессии будем рассматривать как тождественные, хотя они и имеют отличия.

Обоснование

Термин «концессия» является заимствованным из иностранного языка (от латинского «concessio» - разрешение, уступка) и означает допуск лица к видам деятельности, являющихся монополией другого субъекта. В ряде стран (Франция, Бельгия, Швейцария) «коммерческая концессия» обозначает соглашение о передаче прав на исключительное распространение товаров третьим лицам.

Термин «franchising» означает определенный способ организации предпринимательской деятельности и правовой институт, а не вид договора. Сам договор обозначается терминами «franchise agreement» и «franchise contract». Он отличается от договора коммерческой концессии гораздо более широким комплексом передаваемых по договору прав. В частности, франчайзер передает франчайзи комплекс прав на объекты интеллектуальной собственности, право на использование охраняемой коммерческой информации, а также оказывает постоянную всестороннюю помощь (организационную, коммерческую, техническую) в ведении предпринимательской деятельности.

Российское законодательство не считает постоянное консультационное содействие обязательным и ставит его в зависимость от усмотрения сторон (п. 2 ст. 1031 ГК РФ). Отношения по закрепленному в главе 54 Гражданского кодекса РФ договору сведены в основном к лицензионному договору – передаче за плату возможности пользоваться товарными знаками, коммерческим обозначением, ноу-хау и иными объектами исключительных прав.

Поэтому многие теоретики и практики указывают на фактическое отсутствие в Гражданском кодекса РФ положений о франчайзинге, а некоторые предлагают использовать иные, на их взгляд, более соответствующие действительности, понятия (например, «коммерческая франшиза»).

Несовпадение понятий «коммерческая концессия» и «франчайзинг» подтверждается еще и тем, что в Государственную думу РФ внесен отдельный законопроект № 503845-6 о франчайзинге, который планируется применять отдельно от главы 54 Гражданского кодекса РФ и без внесения в нее каких-либо изменений.

В пояснительной записке к законопроекту особо отмечено: «В настоящее время в Российской Федерации закон и понятие франчайзинга отсутствуют. Тем не менее, предприниматели активно используют в своей практике и активно развивают форму этого вида деятельности. На данный момент они действуют исключительно на основании гл. 54 Гражданского кодекса "О коммерческой концессии". Предпринимательское сообщество заинтересовано в том, чтобы были законодательно закреплены понятия, регламентирующие данный вид деятельности...».

При этом предлагается следующее понятие: «По договору франчайзинга одна сторона (франчайзор) обязуется предоставить другой стороне (франчайзи) за вознаграждение на срок или без указания срока право пользования на комплекс принадлежащих франчайзору исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (франшизу) в целях продажи продукта или услуг франчайзора по заранее определенным правилам ведения бизнеса, которые устанавливаются франчайзором в рамках и в период действия специально заключенного обеими сторонами договора».

Однако несмотря на все изложенное выше большинство ученых и практиков указывают на то, что сегодня в российском праве понятия «договор коммерческой концессии» и «франчайзинг» являются синонимичными. Данная позиция находит свое подтверждение и в судебной практике. Так, ФАС Западно-Сибирского округа при рассмотрении одного из дел сопровождал упоминания о договоре коммерческой концессии понятием «франчайзинг», заключая его в скобки (постановление от 27 апреля 2011 г. по делу № А67-4427/2010, определением ВАС РФ от 20 июня 2011 г. № ВАС-7419/11отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора; см такжепостановление ФАС Северо-Кавказского округа от 10 мая 2011 г. по делу № А63-12002/2010). А ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 11 июня 2014 г. по делу № А33-2466/2012 применил эти понятия как синонимы, используя в одних предложениях термин «коммерческая концессия», а в других – «франчайзинг»: «...ООО [«К.»] предложило ООО [«П.»] заключить договоры франчайзинга на условиях, согласованных в предварительном договоре франчайзинга... При этом проекты основных договоров истцу не направлялись, а условия предварительного договора не содержат существенных условий договора коммерческой концессии, предусмотренных статьей 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Цели договора франчайзинга

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель, франчайзер, франшизодатель) предоставляет другой стороне (пользователь, франчайзи, концессионер, франшизополучатель) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс своих исключительных прав. При этом нужно обратить внимание на то, что правообладатель лишь предоставляет соответствующее право, а не передает его контрагенту.

Однако предоставление (получение) прав – не единственная и не главная цель договора франчайзинга. Он в первую очередь направлен на создание производственной, торговой или сбытовой сети для продвижения товаров или услуг, расширения рынка их сбыта. То есть договор франчайзинга не является в чистом виде меновой сделкой, так как присутствует общая заинтересованность сторон в том, чтобы пользователь успешно осуществлял свою деятельность.

131.74858 (11,17)

Можно ли заключить договор франчайзинга (коммерческой концессии) для того, чтобы реализовывать производимую продукцию (выполнять работы или оказывать услуги) только правообладателю, но не третьим лицам

Нет, нельзя.

Договор франчайзинга направлен на создание производственной, торговой или сбытовой сети для продвижения товаров или услуг, расширения рынка их сбыта. Если стороны включат в договор условия об обязанности пользователя реализовывать производимую продукцию (выполнять работы или оказывать услуги) только правообладателю, то это исключит применение к такому договору нормглавы 54 Гражданского кодекса РФ. А значит, в случае каких-либо споров суд будет рассматривать такой договор как обычный договор поставки (подряда, оказания услуг).

Можно ли заключить договор коммерческой концессии только с целью продажи (перепродажи) товаров правообладателя

Да, можно.

Действующее законодательство не содержит запрета на заключение такого договора коммерческой концессии. Более того, в пункте 2 статьи 1027 Гражданского кодекса РФ сказано, что договор может содержать указание на его применение к определенной сфере предпринимательской деятельности, в том числе к «продаже товаров, полученных от правообладателя».

Договор франчайзинга наиболее часто встречается в сфере распределения товаров и услуг системы бензозаправочных станций, автомастерских, пунктов проката, ремонтно-строительных предприятий, салонов моды и косметических услуг, аптек, химчисток и прачечных, пунктов по оказанию компьютерных услуг, ремонту бытовой и электронной аппаратуры, гостиничного хозяйства и др.

Преимущества договора франчайзинга

К преимуществам работы по договору франчайзинга для пользователя можно отнести следующие.

1. Возможность начать собственное дело.

Пользователь является хозяином своего предприятия. Он остается экономически и юридически самостоятельным, хоть и обязан информировать покупателей (заказчиков) об использовании исключительных прав правообладателя (абз. 8 ст. 1032 ГК РФ) и правообладатель имеет определенную степень контроля над ним (абз. 3 ст. 1032 ГК РФ).

2. Использование проверенной бизнес-системы.

Правообладатель всесторонне опробовал на практике передаваемую по договору франчайзинга бизнес-систему, отработал все бизнес-процессы и доказал эффективность своего бизнеса.

Пользователь может применять апробированные прогрессивные технологии, приемы ведения предпринимательской деятельности.

3. Поддержка правообладателя.

Правообладатель передает пользователю четкие инструкции по эффективному использованию своей бизнес-системы, дает информацию об оборудовании, о материалах, поставщиках, системе сбыта, технологии ведения дела и проводит курс обучения. При необходимости к правообладателю можно обратиться за консультациями и совместно решить возникшие проблемы.

Многие правообладатели также дают пользователю возможность приобрести расходные материалы, сырье, комплектующие изделия по льготным ценам.

Более того, некоторые правообладатели выступают гарантами, если пользователь получает кредиты или заключает договор лизинга.

Все это дает возможность начать коммерческую деятельность даже в той сфере, в которой у коммерсанта отсутствует опыт работы.

4. Экономия на рекламе.

Пользователь начинает работу под раскрученной вывеской с широко известным товарным знаком (знаком обслуживания), который завоевал определенную нишу на рынке, положительно зарекомендовал себя и имеет круг лояльных потребителей. Правообладатель уже разработал и апробировал рекламные и маркетинговые программы, которыми пользователь может воспользоваться.

Все, что нужно сделать, – обеспечить рекламу открытия своего франчайзингового предприятия на локальном рынке.

5. Минимизация конкуренции с иными пользователями, заключившими договор с правообладателем.

Так, на правообладателя можно возложить обязанности (абз. 2 п. 1 ст. 1033 ГК РФ):

    не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо
    воздержаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.

Недостатки договора франчайзинга

Среди недостатков работы по договору франчайзинга для пользователя можно выделить следующие.

1. Необходимость первоначального капитала.

Договор коммерческой концессии носит возмездный характер: пользователь должен заплатить за франшизу, чтобы начать работать. Величина финансовых средств, необходимых для открытия бизнеса, зависит от вида деятельности. Причем одного «вступительного взноса» недостаточно. Обычно пользователь производит правообладателю выплаты, пропорциональные размеру товарооборота (ст. 1030 ГК РФ).

2. Необходимость работать в рамках франшизной системы.

Пользователь обязан соблюдать все правила франчайзингового сотрудничества, которые предписаны для него в договоре о предоставлении франшизы. В частности, в договоре может быть предусмотрено, какой товар должен быть представлен в магазинах, как магазин оформлен, как осуществляется выкладка товаров, какие нужно провести акции для покупателей и организовать программы маркетинга, у кого нужно закупать сырье и продукцию и т. д. (см., например, интервью директора по правовым вопросам торговой компании). Нарушение этих условий может повлечь договорные санкции (на них нужно обратить особое внимание при работе над договором) или даже расторжение договора (абз. 3 ст. 1037 ГК РФ).

Кроме того, на пользователя могут быть наложены ограничения (п. 1 ст. 1033 ГК РФ):

    не конкурировать с правообладателем на определенной территории (абз. 3);
    не получать по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя (абз. 4);
    реализовывать товары, выполнять работы или оказывать услуги по установленным ценам (абз. 5);
    не реализовывать аналогичные товары, не выполнять аналогичные работы и не оказывать аналогичные услуги с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей (абз. 5);
    продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории (абз. 6);
    согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, а также их внешнее и внутреннее оформление (абз. 7).

Обоснование

У правообладателя может быть большое количество договоров франчайзинга (коммерческой концессии) с другими пользователями. Чтобы исключить ужесточение конкуренции на рынке соответствующих товаров или услуг и вызванный этим возможный ущерб правообладателя, он вводит соответствующие ограничения.

Однако для многих пользователей, которые могут разумно построить свои отношения с правообладателем, работа в рамках франшизной системы не является недостатком. Все зависит от политики, которую будет проводить руководство пользователя.

3. Продолжительность сотрудничества.

Договоры франчайзинга обычно заключаются на большие сроки (от нескольких лет до нескольких десятков лет). Это значительно ограничивает свободу пользователя: он не сможет в случае неудачи или утраты интереса оставить бизнес без существенных материальных потерь.

Возможна и обратная ситуация – когда срок договора является недостаточным для пользователя. Это создает некоторую неопределенность в планировании работы. Тем более что договор может содержать запрет на открытие конкурирующих организаций в течение определенного срока или на определенной территории.

4. Может смениться правообладатель.

Тот правообладатель, с которым пользователь заключил договор франчайзинга, может продать свой бизнес третьему лицу. Оно может изменить свою политику в отношении своих пользователей не в лучшую для них сторону.

5. Зависимость от репутации правообладателя.

Если пострадает репутация правообладателя, то и пользователь может утратить свое доброе имя и репутацию.

Особенности объекта

Объектом договора франчайзинга является комплекс исключительных прав правообладателя.

Он включает в себя права на товарный знак, знак обслуживания, а также права на «другие предусмотренные договором объекты исключительных прав» (п. 1 ст. 1027 ГК РФ). Под последними необходимо понимать перечисленные в



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.