Как признать договор между взаимозависимыми лицами не действительным

523

Вопрос

Как признать договор между взаимозависимыми лицами не действительным

Ответ

1. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

«Статья 45. Заинтересованность в совершении обществом сделки

5. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.*

Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:*

голосование участника общества, не заинтересованного в совершении сделки и обратившегося с иском о признании сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участнику общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящей статьей, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 настоящей статьи;

при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней».

2. Статья: Сделки с заинтересованностью в ООО. Как доказать нарушение прав и законных интересов общества

В обществах с ограниченной ответственностью предусмотрен особый порядок одобрения сделок с заинтересованностью* (п. 3 ст. 45 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — закон № 14-ФЗ). Если сделка с заинтересованностью была заключена без получения одобрения общего собрания, она может быть признана недействительной по иску общества или участника (п. 5 ст. 45 закона № 14-ФЗ). Несмотря на четкость законодательного регулирования процедуры совершения и одобрения таких сделок на практике бывает сложно доказать как сам факт заинтересованности, так и нарушение прав и законных интересов общества или участника.*

Критерии заинтересованности

Существует определенный круг лиц, которые могут быть признаны заинтересованными в совершении сделки. Это члены органов управления общества, участники, имеющие совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, а также лица, имеющее право давать обществу обязательные для него указания (п. 1 ст. 45 закона № 14-ФЗ). Эти лица признаются заинтересованными в совершении сделки в определенных случаях.*

Цитируем документ. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица (п. 1 ст. 45 закона № 14-ФЗ).

На практике наиболее типичны случаи, когда функции единоличного исполнительного органа обеих сторон сделки осуществляет одно лицо либо когда единоличный исполнительный орган или участник общества сам выступает стороной в сделке с обществом или владеет напрямую более чем 20 процентами акций (долей участия в уставном капитале) контрагента или выгодоприобретателя по сделке, или занимает должности в органах управления указанных лиц.

Доказывание заинтересованности единоличного исполнительного органа. Самыми простыми в доказывании наличия заинтересованности являются случаи, когда функции генерального директора обеих сторон сделки осуществляет одно лицо, а также случаи, когда единоличный исполнительный орган или участник общества сам выступает стороной в сделке с обществом. Чтобы доказать заинтересованность, истцу достаточно представить соответствующий договор, протокол о назначении директора на должность, а также выписку из ЕГРЮЛ (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 22.12.06 по делу № А40-51834/05-133-435). При этом не имеет значения, подписан ли договор самим единоличным исполнительным органом от имени обеих сторон или это сделано иным лицом, действующим по доверенности (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 10.06.09 по делу № А65-10377/2008).

Схожими в практике являются дела, в которых устанавливается заинтересованность директора или участника общества в случае, когда он занимает должности в органах управления компании, которая является контрагентом по сделке. Сам факт, что директор компании является работником контрагента по договору, однозначно не свидетельствует о наличии заинтересованности. Например, в одном из дел суд не признал заинтересованным в совершении сделки директора компании первого контрагента, который работал директором по продажам у второго контрагента (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.05.09 по делу № А52-3643/2003). Бывают и другие примеры (постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 27.02.09 по делу № А59-3485/2006), но они являются скорее исключением, чем правилом.*

Доказывание заинтересованности аффилированных лиц. Значительную сложность в доказывании обстоятельств заинтересованности представляют дела, в которых возникает необходимость установления заинтересованности участника, действующего через своих аффилированных лиц. Определение аффилированного лица содержится в статье 4 Закона РСФСР от 22.03.91 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее — закон о конкуренции).*

Цитируем документ. Аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (ст. 4 закона о конкуренции).

Одна из основных сложностей заключается в том, что это определение не предполагает наличия аффилированных лиц у физического лица, которое не осуществляет предпринимательскую деятельность. Так, в одном из дел директор компании заключил сделку с компанией, которой полостью владеет учрежденное им юридическое лицо (доля владения директора в уставном капитале данного юридического лица составила 50 процентов уставного капитала). Казалось бы, налицо заинтересованность директора в совершении сделки. Однако суд отказал в удовлетворении иска, потому что директор не является индивидуальным предпринимателем (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.06.08 по делу № А60-1657/2008).

Заинтересованность физического лица, которое не является индивидуальным предпринимателем, может быть определена только через его супруга и близких родственников, перечисленных в законе № 14-ФЗ. При этом бывшие супруги либо лица, состоящие лишь в фактических супружеских отношениях, уже не могут считаться заинтересованными в совершении сделки (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 23.08.10 по делу № А11-12580/2009, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 01.08.08 по делу № А03-12949/06-39, постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 12.11.10 № Ф01-3515/2010). Не будет заинтересованности в совершении сделки и тогда, когда она совершается с родственником, который прямо не отнесен к аффилированным лицам физического лица. Например, супруг двоюродной сестры (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 15.09.06 по делу № А68-707/ГП-16-04).*

Одобрение сделки с заинтересованностью

Типичным случаем в практике арбитражных судов является отсутствие одобрения сделки с заинтересованностью, что может являться следствием неправильной квалификации сделки как не требующей одобрения или намеренного отказа заинтересованных лиц от вынесения вопроса об одобрении сделки на рассмотрение общего собрания. Если же общее собрание проводилось, то чаще всего предметом оспаривания становятся нарушения требований к составу голосующих участников или же содержание самого решения об одобрении.*

Требования к составу голосующих участников. В случае если сделка является для общества одновременно и крупной, и с заинтересованностью, то возникают проблемы с необходимым для ее одобрения количеством голосов на общем собрании. Так, чтобы одобрить крупную сделку, необходимо простое большинство от общего числа голосов участников (п. 8 ст. 37 закона № 14-ФЗ). То же количество голосов необходимо и для одобрения сделки с заинтересованностью, однако указанное большинство определяется от числа лиц, которые не должны относиться к участникам, заинтересованным в совершении сделки (п. 3 ст. 45 закона № 14-ФЗ). Поскольку сделка одновременно является крупной и с заинтересованностью, то за ее одобрение голосуют одни и те же участники, в том числе и сами заинтересованные в совершении сделки лица. Если круг проголосовавших составляет необходимое большинство от всех участников общества, то сделка будет одобрена только в качестве крупной. Для того чтобы эта сделка была одобрена еще и как сделка с заинтересованностью, необходимо, чтобы большинство незаинтересованных участников проголосовали за одобрение сделки (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 15.01.09 по делу № А49-3414/2008).

По поводу того, могут ли вообще заинтересованные лица участвовать в общем собрании по одобрению сделки, есть две противоположные позиции судов. Одни считают, что сам факт участия заинтересованного лица не является основанием для признания сделки недействительной, если большинство от проголосовавших за одобрение составили незаинтересованные участники (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 22.07.10 № КГ-А41/6989-10). Но есть и противоположные решения, когда участие заинтересованных лиц в голосовании служит основанием для признания сделки недействительной (постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 25.12.09 по делу № А73-7623/2009).

Еще один важный момент — отсутствие протокола общего собрания участников общества не может свидетельствовать о нарушении порядка одобрения сделки с заинтересованностью, если сделка заключена единственным незаинтересованным в совершении сделки участником, который одновременно является директором общества (определение ВАС РФ от 01.04.09 № ВАС-3391/09).*

Требования к содержанию решения об одобрении. В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, которые являются сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия (п. 5 ст. 45 закона № 14-ФЗ). Отсутствие этих данных, указанных в решении об одобрении, может стать причиной признания такой сделки недействительной (постановления федеральных арбитражных судов Дальневосточного округа от 25.12.09 № Ф03-7098/2009, Северо-Западного округа от 10.09.08 по делу № А13-8039/2007).

Обстоятельства, которые исключают признание сделки недействительной

В практике можно найти целый ряд дополнительных обстоятельств, которые, по мнению судов, делают невозможным признание оспариваемой сделки недействительной. Вот наиболее распространенные из них.*

Совершение сделки в ходе обычной хозяйственной деятельности. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершенных между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества (п. 4 ст. 45 закона № 14-ФЗ). Некоторый ориентир для определения границ обычной хозяйственной деятельности был дан в пункте 20 совместного постановления Пленума ВС РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.99 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об обществах с ограниченной ответственностью“». В качестве примеров обычной хозяйственной деятельности приведены реализация продукции, приобретение сырья, выполнение работ.

Однако единства практики по вопросу о том, что же является обычной хозяйственной деятельностью, для общества до сих пор нет. Суды самостоятельно решают этот вопрос для каждого конкретного дела, ориентируясь на доказательства, представленные сторонами. Высший арбитражный суд считает, что при определении того, относится ли сделка к обычной хозяйственной деятельности общества, ее необходимо сравнивать не с перечисленными в уставе видами его деятельности, а с теми сделками, которые регулярно им совершаются (постановление Президиума ВАС РФ от 28.12.10 № 10028/10).*

Например, в одном из дел предметом сделки являлось подсолнечное масло — продукт, производство и торговлю которым осуществляет компания. Это дало основание считать, что сделка заключена в процессе обычной хозяйственной деятельности (решение Арбитражного суда Ростовской области от 25.10.10 по делу № А53-18762/10). Также суд может проверить, совершались ли в предыдущие периоды аналогичные сделки (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 10.02.09 по делу № А40-37095/08-97-235).

Отсутствие неблагоприятных последствий от совершения оспариваемой сделки. Указанное обстоятельство было сформулировано в пункте 3 постановления Пленума ВАС РФ от 20.06.07 № 40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью» (далее — постановление № 40).

При этом непонятно, как распределяется бремя доказывания наличия или отсутствия указанных обстоятельств. По этому поводу в практике сформировались противоположные позиции. Преобладают дела, в которых бремя доказывания возлагается на истца (см., например, определение ВАС РФ от 14.09.10 № ВАС-11960/10).*

Возложение бремени доказывания на ответчика характерно скорее для дел, в которых наличие неблагоприятных последствий является очевидным. К примеру, когда общество лишается какого-либо имущества без получения встречного предоставления, возникают убытки или возникает угроза банкротства и не вызывает сомнений причинная связь между совершением сделки с заинтересованностью и наступившими неблагоприятными последствиями (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 16.12.10 по делу № А40-7409/10-104-68). Иногда суды в качестве необходимого условия признания сделки недействительной также называют условие возможности предъявленным иском восстановить нарушенные права и законные интересы истца (решение Арбитражного суда Тюменской области от 19.07.10 по делу № А70-2766/2010).

Пропуск истцом срока исковой давности. Срок исковой давности для заявления требований о признании недействительной оспоримой сделки составляет один год* (ст. 181 ГК РФ). Срок исковой давности по требованиям об оспаривании сделок с заинтересованностью начинает течь с момента, когда правомочное лицо узнало или реально имело возможность узнать о совершении сделки (постановление Конституционного суда РФ от 10.04.03 № 5-П).

Однако в практике арбитражных судов исчисление срока исковой давности дифференцируется в зависимости от того, кто выступает истцом по делу — общество или его участник. Например, при оспаривании сделки обществом в большинстве случаев суды исходят из того, что начало течения срока исковой давности совпадает с днем совершения сделки (определение ВАС РФ от 16.04.09 № 4429/09). Наибольшую возможность доказать иной момент начала течения срока исковой давности имеет участник. Например, когда в обществе был внутрикорпоративный конфликт, который не позволял ему реализовать свои права на получение информации о деятельности общества (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.09.10 по делу № А60-15830/2010, постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20.10.09 по делу № А46-20651/2008). В целом определение начала течения срока исковой давности суды оценивают с учетом фактических обстоятельств дела (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 31.01.11 № А40-6808/10-22-65).

В. Крупин

юрист компании «ПрайсвотерхаусКуперс Лигал СНГ Б.В.»

Журнал «Юрист компании», № 6, июнь 2011

3. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации

«Статья 33. Специальная подведомственность дел арбитражным судам

1. Арбитражные суды рассматривают дела:*

1) о несостоятельности (банкротстве);

2) по спорам, указанным в статье 225_1 настоящего Кодекса* (пункт в редакции, введенной в действие с 21 октября 2009 года Федеральным законом от 19 июля 2009 года N 205-ФЗ, — см. предыдущую редакцию);

<...>

Статья 125. Форма и содержание искового заявления

1. Исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме. Исковое заявление подписывается истцом или его представителем.* Исковое заявление также может быть подано в арбитражный суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (часть дополнена с 1 ноября 2010 года Федеральным законом от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ; в редакции, введенной в действие с 26 июля 2011 года Федеральным законом от 11 июля 2011 года N 200-ФЗ, — см. предыдущую редакцию).

2. В исковом заявлении должны быть указаны:*

1) наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;

2) наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин, его место жительства, дата и место его рождения, место его работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца (пункт дополнен с 1 ноября 2010 года Федеральным законом от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ — см. предыдущую редакцию);

3) наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;

4) требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам — требования к каждому из них;

5) обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

6) цена иска, если иск подлежит оценке;

7) расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;

8) сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;

9) сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;

10) перечень прилагаемых документов.

В заявлении должны быть указаны и иные сведения, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, могут содержаться ходатайства, в том числе ходатайства об истребовании доказательств от ответчика или других лиц (абзац в редакции, введенной в действие с 1 ноября 2010 года Федеральным законом от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, — см. предыдущую редакцию).

3. Истец обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.

<...>

Статья 126. Документы, прилагаемые к исковому заявлению

1. К исковому заявлению прилагаются* (абзац в редакции, введенной в действие с 1 ноября 2010 года Федеральным законом от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, — см. предыдущую редакцию):

1) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют;

2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;

3) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

4) копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

5) доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;

6) копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;

7) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;

8) проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор;

9) выписка из единого государственного реестра юридических лиц или единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых. Такие документы должны быть получены не ранее чем за тридцать дней до дня обращения истца в арбитражный суд (пункт дополнительно включен с 1 ноября 2010 года Федеральным законом от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ).

2. Документы, прилагаемые к исковому заявлению, могут быть представлены в арбитражный суд в электронном виде (часть дополнительно включена с 1 ноября 2010 года Федеральным законом от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ).

<...>

Статья 225.1. Дела по корпоративным спорам

Арбитражные суды рассматривают дела по спорам, связанным с созданием юридического лица, управлением им или участием в юридическом лице, являющемся коммерческой организацией, а также в некоммерческом партнерстве, ассоциации (союзе) коммерческих организаций, иной некоммерческой организации, объединяющей коммерческие организации и (или) индивидуальных предпринимателей, некоммерческой организации, имеющей статус саморегулируемой организации в соответствии с федеральным законом (далее — корпоративные споры), в том числе по следующим корпоративным спорам:*

1) споры, связанные с созданием, реорганизацией и ликвидацией юридического лица;

2) споры, связанные с принадлежностью акций, долей в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паев членов кооперативов, установлением их обременений и реализацией вытекающих из них прав, за исключением споров, вытекающих из деятельности депозитариев, связанной с учетом прав на акции и иные ценные бумаги, споров, возникающих в связи с разделом наследственного имущества или разделом общего имущества супругов, включающего в себя акции, доли в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паи членов кооперативов;

3) споры по искам учредителей, участников, членов юридического лица (далее — участники юридического лица) о возмещении убытков, причиненных юридическому лицу, признании недействительными сделок, совершенных юридическим лицом, и (или) применении последствий недействительности таких сделок;*«

* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.

Оспорить сделку с заинтересованностью, совершенную обществом с ограниченной ответственностью, можно в судебном порядке. Это могут сделать само общество или его участники. Иск подается в арбитражный суд.

За основу при подготовке иска в суд можно взять образец искового заявления, находящего по ссылке: заявление. При подготовке иска следует учитывать требования, установленные статьями 125, 126 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

О сложившейся практике по оспариванию сделок с заинтересованностью см. статью № 2.

19.09.2012 г.

С уважением,

эксперт «Системы Юрист» Виктория Рыбалкина

Ответ утвержден:

ведущий эксперт «Системы Юрист» Владислав Кузнецов

 

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль