Сделка с заинтересованностью в АО

658

Вопрос

На заседание совета директоров ЗАО вынесен вопрос об одобрении сделки с заинтересованностью - договора займа между Обществом в качестве заёмщика и мажоритарным акционером в качестве заимодавца. Каков порядок одобрения данной сделки, если состав совета директоров 5 человек, из них сторона договора мажоритарный акционер (более 20 % акций) -заимодавец, является 1-м членом совета директоров, также супругом второго члена совета директоров, зятем третьего и четвертого членов совета директоров, т.е..2-й член совета директоров является супругой заимодавца, но не является акционером3-й член совета директоров является тестем заимодавца и мажоритарным акционером, владеющим более 20% акций4 –й член совета директоров является тёщей заимодавца и мажоритарным акционером, владеющим более 20% акций5 член совета директоров является мажоритарным акционером. Какие лица в этой ситуации являются заинтересованными в сделке? Имеется ли кворум для принятия решения советом директоров? Если кворума для одобрения советом директоров по данного вопросу не имеется, то какие из перечисленных акционеров не имеют право голосовать на общем собрании при одобрении этой сделки ( так как согласно ФЗ об АО решение об одобрении сделки с заинтересованностью принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех незаинтересованных в сделке акционеров)

Ответ

Заинтересованными являются четыре члена совета директоров. Первый – как сторона сделки, второй – как супруга заинтересованного лица, третий и четвертый – как аффилированные лица заинтересованного лица.

Можно предположить, что в данном случае не имеется кворума для проведения заседания совета директоров, необходимо провести общее собрание акционеров. На собрании не будут голосовать акционеры, являющиеся членами совета директоров под номерами 1, 3, 4.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи (п. 2 ст. 83 Закона об АО).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Что такое сделка с заинтересованностью и каков порядок ее совершения в АО

«Отдельные сделки в АО можно заключать только после того, как их одобрит общее собрание акционеров или совет директоров. К таким сделкам относятся, в частности, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность. Если не соблюдать порядок их совершения, суд может признать сделку недействительной.

В связи с этим при подготовке к сделке юристу нужно проверить, не подпадает ли она под критерии сделки с заинтересованностью, и если подпадает – соблюсти порядок ее совершения.

Какие сделки относятся к сделкам с заинтересованностью

Суть сделки с заинтересованностью лучше всего показать на простом примере: когда АО заключает гражданско-правовой договор (например, договор купли-продажи или подряда) со своим директором – это сделка с заинтересованностью, в ней заинтересован директор.

На практике все чуть сложнее. Перечень лиц, которые в данном случае могут быть на месте директора, установлен в статье 81 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО). К ним относятся:

  • сам директор (или иное лицо, осуществляющее его функции);
  • члены совета директоров (наблюдательного совета);*
  • члены правления;
  • лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания;
  • акционер общества, владеющий совместно со своими аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества.

Кроме того, нужно учитывать не только самих этих лиц, но также их супругов, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) их аффилированных лиц.*

Если любое из указанных лиц выступает стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, то для АО такая сделка будет сделкой с заинтересованностью.

Но и это еще не все. Стороной (выгодоприобретателем, посредником или представителем) по сделке может быть юридическое лицо, и такая сделка также будет сделкой с заинтересованностью, если указанные лица:

  • занимают должности в органах управления этого юридического лица;
  • занимают должности в органах управления управляющей компании такого юридического лица;
  • владеют (в т. ч. в совокупности) не менее 20 процентами акций (долей, паев) этого юридического лица.

Пример из практики: суд признал совершенную сделку сделкой с заинтересованностью и указал, что ее нужно было одобрить

ОАО «Т.» продало ООО «Г.» нежилое помещение. На момент заключения договора купли-продажи председателем совета директоров ОАО «Т.» был гражданин К., который одновременно являлся участником ООО «Г.» с долей в размере 67 процентов от уставного капитала.

Акционеры ОАО «Т.» обратились в суд с иском к ОАО «Т.», ООО «Г.» и УФРС о признании недействительным названного договора как сделки с заинтересованностью, заключенной без предварительного одобрения.

Суд счел доказанным тот факт, что сделка являлась сделкой с заинтересованностью и что ее следовало одобрить.

Однако в иске было отказано в связи с истечением срока исковой давности, а также иными обстоятельствами (постановление ФАС Московского округа от 28 декабря 2009 г. по делу № А40-82560/08-132-767).

Устав может определять дополнительные случаи, в которых указанные лица признаются заинтересованными в совершении сделки (п. 1 ст. 81 Закона об АО).

Сделка признается сделкой с заинтересованностью только тогда, когда указанные лица (или одно из них) отвечают признакам заинтересованности именно на момент совершения сделки (подп. 2 п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» (далее – постановление № 28), п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).

Если указанные лица когда-то отвечали признакам заинтересованности, но на момент совершения сделки этих признаков нет, сделка не признается сделкой с заинтересованностью.

При подготовке к сделке из документов, предоставленных контрагентом, может быть не видно, что в сделке есть заинтересованность кого-то из указанных выше лиц. Для того чтобы можно было заблаговременно распознать такие сделки, указанные лица должны доводить до сведения совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества следующую информацию (ст. 82 Закона об АО):

  • о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют 20 или более процентами уставного капитала;
  • о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;
  • об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными.

Закон не определяет способ, которым нужно довести такую информацию. Но для того чтобы в последующем всегда можно было подтвердить факт доведения такой информации, можно направить в общество (а также непосредственно ревизору, аудитору и председателю совета директоров) уведомление заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.

Если непредставление такой информации повлечет возникновение убытков у общества, заинтересованные лица будут нести за это солидарную ответственность (п. 2 ст. 84 Закона об АОст. 15 ГК РФ).

Внимание! Трудовой договор (или его часть) также может быть сделкой с заинтересованностью

Суд может признать трудовой договор (дополнительное соглашение к нему) сделкой с заинтересованностью, если работник является, например, членом совета директоров (или отвечает иным признакам заинтересованности). Такую сделку также нужно одобрять (подп. 1 п. 10 постановления № 28). Если этого не сделать, суд может признать ее недействительной. Это подтверждает судебная практика, причем не только суды кассационной инстанции (постановление ФАС Центрального округа от 28 декабря 2009 г. по делу № А62-46/2009), но и надзорная инстанция.

Пример из практики: суд признал недействительным пункт трудового договора, предусматривавший «золотой парашют» директора, поскольку при заключении договора с таким пунктом не был соблюден порядок совершения сделки с заинтересованностью

Совет директоров ЗАО «Ф.» избрал директором гражданина Б., который также являлся членом совета директоров и одним из акционеров ЗАО «Ф.».

В трудовом договоре было предусмотрено, что в случае его расторжения по инициативе общества, директору выплачивается 60 млн руб. (это условие договора на заседании совета директоров не обсуждалось и не согласовывалось).

Спустя два года директор был уволен, а спустя еще год – обратился с иском о взыскании с общества указанной суммы.

В свою очередь один из акционеров ЗАО «Ф.» (а именно ООО «А.»), узнав об этом, обратился с иском о признании недействительным пункта трудового договора, которым был предусмотрен «золотой парашют» директора, в связи с тем, что имела место сделка с заинтересованностью, но порядок ее совершения не был соблюден.

Гражданин Б. в суде сослался на то, что акционер пропустил срок давности. Однако суд указал, что директор, ссылаясь на пропуск срока, обязан это доказать. Поскольку он не предоставил доказательств того, что акционеру была дана реальная возможность ознакомиться с текстом трудового договора до момента обращения директора с иском о взыскании, довод о пропуске срока не был принят судом во внимание.

В результате суд удовлетворил требования акционера о признании недействительным пункта трудового договора ввиду несоблюдения порядка совершения сделки с заинтересованностью (постановление Президиума ВАС РФ от 4 сентября 2012 г. № 17255/09).

167.2130 (11,17)

Внимание! Сделкой с заинтересованностью может быть не только договор.

Понятие «сделка» (ст. 153 ГК РФ) шире, чем понятие «договор» (ст. 420 ГК РФ).

В связи с этим сделкой с заинтересованностью могут быть как договоры, так и:

В каком порядке совершаются сделки с заинтересованностью

Общество имеет право совершить сделку с заинтересованностью только после того, как она будет одобрена общим собранием акционеров или советом директоров.

Процедура одобрения сделок с заинтересованностью в акционерном обществе определена в главе XI Закона об АО. Общие правила одобрения сделок предусмотрены в статье 157.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО.

Обоснование

С 1 сентября 2013 года начала действовать статья 157.1 Гражданского кодекса РФ, посвященная согласию на совершение сделки. Она внесена в кодекс Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».

Ее положения являются общими. По отношению к ней будут иметь приоритет специальные нормы, закрепленные в законах (например, в Законе об АО) или иных правовых актах (например, в приказе ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров», приказе ФМБА России от 1 сентября 2011 г. № 357 «Об организации работы в Федеральном медико-биологическом агентстве по согласованию совершения крупных сделок подведомственным федеральным государственным унитарным предприятиям, а также сделок, связанных с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, осуществлением заимствований и других сделок»).

Таким образом, специальное законодательство может устанавливать более строгие требования к порядку одобрения сделки, нежели Гражданский кодекс РФ. Например, в пункте 6 статьи 83 Закона об АО предусмотрено, что в решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лица, являющееся ее сторонами, выгодоприобретателями, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В то время как пункт 3 статьи 157.1 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что в согласии на совершение сделки достаточно определить предмет сделки.

На общем собрании акционеров решение принимают акционеры, владеющие голосующими акциями, не заинтересованные в сделке. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов. Общее собрание акционеров одобряет сделки в следующих случаях:

  • если в АО до 1000 акционеров (включительно), но такую сделку не смог одобрить совет директоров, так как для проведения заседания совета было недостаточно его незаинтересованных членов (т. е. их менее определенного уставом кворума);*
  • если в АО более 1000 акционеров, но такую сделку не смог одобрить совет директоров, так как все его члены признаются заинтересованными в сделке и (или) не являются независимыми;
  • если предметом сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) является имущество, и его стоимость по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) составляет два и более процента балансовой стоимости активов общества по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Этот критерий не распространяется на случаи, приведенные в следующих двух пунктах, по ним стоимость имущества не учитывается;
  • если сделка (несколько взаимосвязанных сделок) является размещением обществом акций посредством подписки (глава VI Закона об АО) или реализацией принадлежащих обществу акций, которые составляют более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

Пример из практики: суд признал недействительными сделки с членами совета директоров и указал, что их следовало одобрить в установленном порядке

20 марта 2007 года ОАО «И.» заключило договоры купли-продажи собственных обыкновенных акций с членами своего наблюдательного совета (совета директоров).

Гражданину К.С.В. было передано 20 312 акций, что составляет 3,1 процента акций, ранее размещенных обществом; гражданину К.В.А. передано 16 249 акций, что составляет 2,5 процента акций; гражданину А.А.П. и г.О.Т. передано по 14 218 акций, что составляет 2,2 процента акций.

Каждая из сделок предполагает продажу обществом акций в количестве более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом.

Акционер ОАО «ИК.» гражданин Т. обратился в суд с требованием признать договоры недействительными. Суд установил, что сделки не были одобрены общим собранием акционеров. Кроме того, цена, по которой акции продавались членам наблюдательного совета, существенно ниже рыночной. Эта цена утверждена членами наблюдательного совета, заинтересованными в сделке.

Суд установил, что такие сделки являются убыточными для общества и признал их недействительными (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2009 г. по делу № А38-2255/2008, в кассационной инстанции дело не рассматривалось).

  • если сделка (несколько взаимосвязанных сделок) является размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции. При этом число таких акций составит более двух процентов ранее размещенных обыкновенных акций и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги;
  • если в АО отсутствует совет директоров, и его функции выполняет общее собрание акционеров (п. 1 ст. 64 Закона об АО);
  • в случае, предусмотренном в пункте 1 статьи 84.6 Закона об АО (при получении обществом предложения о приобретении более 30% акций).

В остальных случаях решение об одобрении сделки принимает совет директоров, при этом:

  • если в АО до 1000 акционеров (включительно), решение принимают члены совета, не заинтересованные в сделке. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов;
  • если в АО более 1000 акционеров, решение принимают члены совета, не заинтересованные в сделке и при этом независимые. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов.

Сделка с заинтересованностью, которая предварительно не была одобрена, может быть признана недействительной только по решению суда на основании требования АО или его акционера при наличии обстоятельств, предусмотренных в пункте 1 статьи 84 Закона об АО.

Общие правила оспаривания сделок, совершенных без одобрения, предусмотрены в статье 173.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО (п. 1 постановления № 28).

Обоснование

С 1 сентября 2013 года начала действовать статье 173.1 Гражданского кодекса РФ, посвященная недействительности сделок, совершенных без необходимого согласия. Она внесена в кодексФедеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».

Такие сделки признаются оспоримыми, если из закона не следует, что их необходимо считать ничтожными. Закон об АО не указывает на ничтожность таких сделок, а, напротив, подтверждает их оспоримость (п. 1 ст. 84 Закона об АО).

Круг лиц, которые могут обратиться с заявлением об оспаривании, также ограничен в Законе об АО и сводится к акционерам и обществу.

При этом сделка может быть признана недействительной, только если другая сторона знала или должна была знать, что она совершена в отсутствие согласия (абз. 3 п. 1 ст. 84 Закона об АО).

15.08.2015

 



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.