Кадровые вопросы исполнительных органов ООО

323

Вопрос

В ООО создается правление, а также два единоличных исполнительных органа. Кто будет являться председателем правления? Заместители председателя и члены правления избираются общим собранием участников, деятельность членов правления осуществляется на платной основе (ежемесячно) Кто подписывает трудовые договоры с заместителями председателя и членами правления? Обязательно ли издавать внутренний документ, устанавливающий порядок действия и принятие решений правлением ООО, или достаточно все это прописать в Уставе?

Ответ

Председатель правления будет один из двух единоличных исполнительных органов, которому данные полномочия будут переданы общим собранием участников ООО. Все члены правления избираются общим собранием участников ООО. Со всеми членами правления могут быть заключены трудовые договора, которые подписывает лицо, уполномоченное на данные действия общим собранием участников ООО. Нет, издавать отдельный документ, регламентирующий работу правления не обязательно. Порядок создания правления раскрыт в рекомендации ниже.

Порядок создания правления установлен статьей 41 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ.

Пункт 3 статьи 65.3 ГК РФ предусматривает необходимость разграничения полномочий двух единоличных исполнительных органов в уставе юридического лица.

Таким образом, функции председателя правления должны быть переданы одному из двух единоличных исполнительных органов.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как создать правление в ООО.

«Правление, как и директор, осуществляет руководство текущей деятельностью ООО. Оно не заменяет директора, а функционирует вместе с ним. Создавать его не обязательно, но в крупных компаниях его обычно создают.

Если участники решили создать правление, юристу нужно знать, как обеспечить юридическую чистоту при избрании его членов, чтобы в последующем деятельность правления была слаженной и организованной, а решения не были признаны недействительными.

В каком порядке нужно создавать правление

Создать правление можно только тогда, когда это предусмотрено уставом (п. 1 ст. 41 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО).

Если устав не предусматривает наличие в обществе правления, но требуется его создать, предварительно нужно внести изменения в устав на основании соответствующего решения общего собрания участников.

Правление не обязательно называть «правлением», это коллегиальный исполнительный орган, наименование которого закон оставляет на усмотрение участников.

В уставе нужно предусмотреть*:

  • порядок избрания членов правления;
  • количество членов правления;
  • порядок оформления на должность членов правления;
  • срок полномочий правления;
  • компетенцию правления;
  • порядок деятельности и принятия решений.

Совет

Указанные сведения, а также права и обязанности членов правления необходимо прописать максимально подробно.

Загромождать устав этими положениями необязательно. В нем можно прописать только самое основное, не вдаваясь в подробности, а вот все в деталях можно расписать в отдельном внутреннем документе – Положении оправлении*.

Такое положение нужно утвердить на общем собрании участников и внести соответствующие дополнения в устав: в соответствующем разделе устава сделать ссылки на Положение о правлении.

Поскольку Закон об ООО не регулирует порядок работы правления, при составлении положения можно ориентироваться на общие правила, установленные для акционерных обществ (ст. 70 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Устав может не определять срок, в течение которого должно быть избрано правление. Пока оно не избрано, его функции выполняют органы, уполномоченные на это уставом или законом.

Избрать правление может общее собрание участников*. Однако устав может относить этот вопрос и к компетенции совета директоров (п. 1 ст. 41 Закона об ООО).

Кандидатуры на места членов правления предлагает лицо, инициирующее общее собрание. При этом все участники имеют право предложить свои кандидатуры, равно как и предложить свои вопросы в повестку дня (п. 2 и 3 ст. 36 Закона об ООО). Устав может определять особый порядок отбора кандидатов для избрания в правление.

Если лицо (орган), созывающее собрание, не включит в список предложенного кандидата, участник вправе обжаловать это решение и потребовать включить его кандидата в список (п. 3 ст. 43 Закона об ООО). Это подтверждает судебная практика (постановление ФАС Центрального округа от 5 ноября 2008 г. № Ф10-4940/08 по делу № А68-753/08-44/16, данный судебный акт касается акционерного общества, но в отношении общества с ограниченной ответственностью такая практика тоже применима).

Количество членов правления может быть как нечетным, так и четным, закон это не ограничивает.

Будет ли считаться принятым решение, по которому голоса за и против разделились поровну

Будет, если в уставе или Положении о правлении предусмотрено, что голос председателя является решающим, и он проголосовал за или против такого решения*.

Во всех остальных случаях – не будет.

Также решение не будет считаться принятым, если для его принятия требуется квалифицированное большинство голосов.

Порядок избрания членов правления законом не установлен. В связи с этим его нужно определить в уставе. Закон устанавливает только то, что функции председателя правления выполняет директор ООО (п. 1 ст. 41 Закона об ООО). Исключение составляет тот случай, когда полномочия директора переданы управляющему, тогда председателя нужно будет избрать дополнительно.

Членов правления можно избрать простым большинством голосов, если большее количество голосов не требуется в соответствии с уставом общества. При этом в уставе можно установить, что по этому вопросу должно проводиться кумулятивное голосование (п. 9 ст. 37 Закона об ООО), это позволит учитывать интересы миноритарных участников.

Как провести кумулятивное голосование

Кумулятивное голосование нужно проводить следующим образом:

1. Число голосов, принадлежащих каждому участнику общества (п. 1 ст. 32 Закона об ООО), нужно умножить на число лиц, которые должны быть избраны в правление.

В результате каждый участник будет иметь то количество голосов, которым он обладает именно на этом собрании при избрании членов правления.

2. Каждый участник по своему усмотрению отдает голоса, которыми он обладает, выбранным им кандидатам. При этом он может как отдать все голоса за одного кандидата, так и распределить их на нескольких (в том числе на всех) кандидатов.

3. Кандидаты, которые получили наибольшее число голосов, считаются избранными в члены правления.

Участники могут проголосовать против (в том числе против всех) или воздержаться от голосования, в таком случае соответствующую часть голосов не нужно учитывать при подсчете голосов. Голоса против кандидата не уменьшают количество голосов за него.

В аналогичном порядке происходит голосование, когда избрание членов правления входит в компетенцию совета директоров, вместо участников в таком случае выступают члены совета директоров.

Пример расчета при избрании членов правления кумулятивным голосованием

Исходные данные:

Всего в обществе 10 участников, все они присутствуют на собрании.

Каждый участник владеет долей, равной 10 процентам уставного капитала.

Количество мест в правлении (согласно уставу) – 6. Один из них – председатель правления, функции которого будет выполнять директор. Таким образом, нужно избрать 5 членов.

Количество кандидатов – 7.

1. Рассчитаем количество голосов, которое будет иметь каждый участник при голосовании.

Для этого число голосов, принадлежащих одному участнику (к примеру, первому), умножаем на число лиц, которые должны быть избраны в правление:

10 × 5 = 50.

Таким образом, первый участник имеет 50 голосов.

Если участник обладает не целой, а дробной долей, то и число голосов может получиться дробным.

Поскольку в данном примере доли всех участников равны, то и остальные 9 участников имеют по 50 голосов.

Общее число голосов будет равно 500.

2. Голосование.

Первый участник голосует:

20 голосов за кандидата № 1,

10 голосов за кандидата № 2,

10 голосов за кандидата № 3,

5 голосов за кандидата № 4,

5 голосов за кандидата № 7.

Остальные участники тоже голосуют и тоже могут разделять свои голоса на несколько участников или отдать все голоса за одного кандидата.

Никто из участников не воздержался и не голосовал против.

3. Все участники проголосовали, подсчитываем голоса.

В результате:

кандидат № 1 набрал 175 голосов (в т. ч. 20 голосов, полученных от первого участника, и 155 голосов, полученных в совокупности от других участников);

кандидат № 2 набрал 34 голоса (в т. ч. 10 голосов, полученных от первого участника, и 24 голоса, полученных в совокупности от других участников);

кандидат № 3 набрал 18 голосов (в т. ч. 10 голосов, полученных от первого участника, и 8 голосов, полученных в совокупности от других участников);

кандидат № 4 набрал 69 голосов (в т. ч. 5 голосов, полученных от первого участника, и 64 голоса, полученных в совокупности от других участников);

кандидат № 5 набрал 43 голоса;

кандидат № 6 набрал 141 голос;

кандидат № 7 набрал 20 голосов (в т. ч. 5 голосов, полученных от первого участника, и 15 голосов, полученных в совокупности от других участников).

Таким образом, в правление проходят 5 человек, набравших наибольшее число голосов, а именно: кандидаты № 1, 6, 4, 5, 2.

Кандидаты, набравшие меньшее количество голосов, не проходят: кандидаты № 7, 3.

Из тех, за кого голосовал первый участник, прошли только трое: кандидаты № 1, 2 и 4.

Как заранее определить, какое число голосов необходимо для гарантированного избрания одного человека в члены правления (при кумулятивном голосовании)

По формуле:

Количество голосов, необходимое для гарантированного избрания 1 члена правления = Общее количество голосов участников общества
Число членов правления, которых предстоит избрать + 1

Пример расчета минимального количества голосов для гарантированного избрания одного человека в члены правления

Исходные данные:

Всего в обществе 10 участников, все они присутствуют на собрании.

Каждый участник владеет долей, равной 10 процентам уставного капитала.

Количество мест в правлении (согласно уставу) – 6. Один из них – председатель правления, функции которого будет выполнять директор. Таким образом, нужно избрать 5 членов.

Количество кандидатов – 7.

Первый участник хочет, чтобы в правление прошел хотя бы один его кандидат – кандидат № 1.

Он заранее рассчитывает, какое количество голосов должен набрать его кандидат, чтобы гарантированно войти в правление.

Используем формулу:

Количество голосов, необходимое для гарантированного избрания 1 члена правления = Общее количество голосов участников общества
Число членов правления, которых предстоит избрать + 1

Общее количество голосов участников общества равно 500.

Число членов правления, которых предстоит избрать, равно 5.

Считаем:

500 : (5 + 1) = 83,333.

Таким образом, если кандидат № 1 наберет 84 голоса, то гарантированно пройдет в правление.

Участник намерен все свои голоса отдать за кандидата № 1. Таким образом, 50 голосов у кандидата № 1 уже будет. Но чтобы он получил еще 34, участнику нужно либо надеяться, что кто-то еще проголосует за его кандидата, либо договориться с другими участниками, чтобы те точно проголосовали за него и он набрал недостающее количество голосов.

По итогам голосования:

кандидат № 1 набрал 84 голоса;

кандидат № 2 набрал 85 голосов.

кандидат № 3 набрал 85 голосов;

кандидат № 4 набрал 85 голосов;

кандидат № 5 набрал 85 голосов;

кандидат № 6 не набрал голосов;

кандидат № 7 набрал 76 голосов.

Таким образом, в совет директоров проходят 5 человек, набравших наибольшее число голосов, а именно: кандидаты № 2, 3, 4 и 5, набравшие по 85 голосов, а также кандидат № 1, набравший 84 голоса.

Кандидаты, набравшие меньшее количество голосов, не проходят: кандидаты № 6 и 7.

С таким количеством голосов (84) кандидат № 1 в любом случае прошел бы в правление, даже если бы оставшиеся голоса распределились по-другому.

Если по каким-либо причинам с первого раза не получилось избрать правление в полном составе, можно созвать и провести новое общее собрание участников, на котором избрать правление заново либо избрать недостающих членов. Если этот вопрос отнесен к компетенции совета директоров, то можно провести новое заседание совета директоров.

При этом решения правления, которое сформировано в составе меньшем, чем это предусмотрено уставом, могут быть признаны недействительными как противоречащие уставу (п. 1 ст. 43 Закона об ООО).

Кто может быть избран в правление

Членом правления может быть не только один из участников ООО, но и любое иное физическое лицо. При проверке такого лица перед избранием нужно выяснить, не ограничено ли оно в дееспособности и не лишено ли права занимать такую должность.

При этом нужно учитывать, что член правления не сможет одновременно занимать некоторые должности в этом же ООО.

Может ли член правления ООО одновременно входить в другие органы управления

Да, член правления может быть:

  • участником ООО и участвовать в общих собраниях участников (п. 1 ст. 41 Закона об ООО);
  • директором. Более того, именно директор должен осуществлять функции председателя правления (п. 1 ст. 41 Закона об ООО);
  • членом совета директоров. При этом члены правления не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров. Также член правления не может быть председателем совета директоров (п. 2 ст. 32 Закона об ОООп. 4 ст. 65.3 ГК РФ).

Член правления не может быть:

  • членом ревизионной комиссии или ревизором общества (п. 6 ст. 32 Закона об ООО);
  • аудитором общества. Более того, члены правления не должны быть связаны имущественными интересами с аудитором общества (ст. 48 Закона об ООО).

Статус членов правления

Как нужно оформить избранных лиц на посты членов правления, закон не устанавливает, оставляя это на усмотрение участников. Однако суд рассматривает отношения между обществом и членами правления как трудовые (п. 4 постановления Пленума Верховного суда РФ от 20 января 2003 г. № 2 «О некоторых вопросах, возникших в связи с принятием и введением в действие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации»).

При этом с членами правления можно вообще не заключать договоры. В таком случае члены правления будут действовать на основании решения общего собрания участников (совета директоров), устава ООО и Положения о правлении. В любом случае то, как будут оформлены члены правления, нужно закрепить в уставе.

Если с членами правления заключить трудовые договоры, на них будут распространяться особенности регулирования труда, установленные Трудовым кодексом РФ для директора, в том числе касающиеся расторжения трудового договора, и другие правила (ст. 281 ТК РФ)*. Трудовые договоры с членами правления следует заключать на тот срок, на который избрано правление, то есть трудовой договор будет срочным.

Договоры с членами правления от имени общества должно подписывать лицо, уполномоченное тем органом, который их избрал, то есть общим собранием участников либо советом директоров*.

Общее собрание участников определяет размер вознаграждения членов правления. Однако устав может относить этот вопрос и к компетенции совета директоров (подп. 3 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО).

Поскольку закон не определяет права и обязанности членов правления, их нужно прописать в уставе или Положении о правлении. Кроме того, их можно прописать в трудовых договорах с членами правления и (или) их должностных инструкциях. При этом нужно учитывать отдельные положения, которые устанавливает закон.

Члены правления не вправе:

Члены правления обязаны:

  • по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества давать необходимые пояснения в устной или письменной форме (п. 2 ст. 47 Закона об ООО).

Члены правления вправе:

Прекращение полномочий членов правления

Порядок прекращения полномочий членов правления законом не установлен, в связи с этим его нужно определить в уставе.

Если это не сделать, то полномочия правления прекратятся по истечению срока, на который оно избрано, либо в связи с решением общего собрания участников (совета директоров) о досрочном прекращении по

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль