Как защитить единственные финансовые вложения (на приобретение зем

131

Вопрос

Как защитить единственные финансовые вложения (на приобретение зем.уч., недвиж., оборудован. и пр.) в УК, 1 учредителя (ФЛ), при создании нового предприятия (производства) (ООО либо ЗАО?), если в состав учредителей будут входить еще 5 учредителей (ФЛ), трое из которых иностранцы, при этом желание первого учредителя получить финансовую компенсацию своих затрат, либо доли других учредителей, через определенный срок?

Ответ

Согласно ч. 2 ст. 14 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

 

Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Согласно ч.ч. 1, 2 ст. 28 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ, 1. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

2. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Согласно ст. 31 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» 1. Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру — ее владельцу одинаковый объем прав.

2. Акционеры — владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества — право на получение части его имущества.

Согласно ч. 3 ст. 42 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Из вышеизложенных норм можно заключить, что защитить финансовые вложения учредителя общества возможно определив реальный размер его доли в уставном капитале ООО либо распределением соответствующего вложению количества акций АО.

Учредитель, имеющий большой размер доли либо контрольный пакет акций, имеет возможность влиять на принятие решений общим собранием, а также получать прибыль или дивиденды пропорционально своему вкладу в уставный капитал. Уставом ООО может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества, то есть имеется возможность для одного из участников установить более выгодные условия распределения прибыли.

При этом учредители ООО и ЗАО находятся примерно в равных условиях. При ликвидации ООО либо АО участники, либо акционеры имеют право на оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества также пропорционально своему вкладу (количеству акций).

Других способов получения компенсации финансовых затрат учредителя законами не предусмотрено.

Также вряд ли возможно на этапе учреждения общества заключить какое-либо соглашение относительно того, что при наступлении каких-либо условий в будущем, другие учредители будут обязаны подарить или продать свои доли одному из учредителей.

Подробнее об ООО и АО читайте в рекомендациях.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах ЮСС «Система Юрист».

1. Рекомендация: Чем ООО отличается от АО и от индивидуального предпринимателя

«Успешный бизнес может функционировать в любой форме: в форме акционерного общества (АО), общества с ограниченной ответственностью (ООО) или в виде предпринимательской деятельности без образования юридического лица (индивидуальный предприниматель, ИП). Однако каждая организационно-правовая форма бизнеса имеет свои особенности, которые в зависимости от целей учредителей могут быть преимуществами либо недостатками.

Чем ООО отличается от АО

Зарегистрировать АО сложнее, дольше и дороже, чем ООО. Основной шаг при создании ООО — это государственная регистрация в налоговых органах. После нее компания практически сразу может работать.

При создании АО процесс регистрации дольше: придется не только пройти регистрацию в налоговых органах, но и зарегистрировать первый выпуск акций.

Выпуск акций нужно будет зарегистрировать в региональном отделении Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР). Регистрация занимает 30 дней (п. 2.4.9 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н; далее — Стандарты). На регистрацию необходимо представить достаточно объемный комплект документов (п. 2.4.2 и 3.2.4 Стандартов), а также заплатить госпошлину в размере 20 тыс. руб.* (абз. 3 подп. 53 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).

Для АО закон устанавливает более жесткие требования, чем для ООО. В ООО закон оставляет много вопросов на усмотрение участников. Фактически в уставе ООО можно прописать свои правила.

В то же время порядок управления в АО урегулирован более четко. Он закреплен в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО), который, кстати, вдвое больше Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).

Кроме того, порядок управления детализирован в отдельных актах ФСФР России, в частности, в указанных выше Стандартах, Положении о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденном приказом ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н, и других актах. ФСФР России контролирует соблюдение установленных требований и за их нарушение можно понести ответственность.

Таким образом, работая в форме АО, нужно хорошо знать закон и четко ему следовать. «Творческий подход» допускается лишь в исключительных случаях.

Размер минимального уставного капитала в ОАО в 10 раз больше, чем в ООО. Размер минимального уставного капитала в ООО составляет всего 10 тыс. руб. (п. 1 ст. 14 Закона об ООО), в то время как в ОАО эта сумма равна 100 тыс. руб. При этом в ЗАО минимальный уставный капитал, так же как и в ООО, равен 10 тыс. руб. (ст. 26 Закона об АО).

Если в ООО оплачивать уставный капитал имуществом, то привлекать оценщика необходимо лишь тогда, когда стоимость имущества составляет более 20 тыс. руб. (п. 2 ст. 15 Закона об ООО). Имущество меньшей стоимости можно оценить на общем собрании участников.

В АО привлекать оценщика обязательно независимо от суммы имущества, вносимого в уставный капитал (п. 3 ст. 34 Закона об АО, п. 3.2.7 Стандартов).

В ООО количество участников не должно превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона об ООО), а в ОАО количество акционеров неограниченно (п. 2 ст. 7 Закона об АО). В ЗАО число акционеров также не может превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона об АО)".

2. Рекомендация: Что делать акционеру при противоправном лишении дивидендов

«Общество вправе по окончании каждого квартала и по завершении финансового года принять решение о выплате дивидендов по размещенным акциям. Такое решение принимается в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода (п. 1 ст. 42 Закона об АО).

Рекомендации о размере дивидендов принимаются советом директоров или наблюдательным советом. Окончательное решение о выплате дивидендов принимается общим собранием акционеров. При этом размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров или наблюдательным советом (п. 3 ст. 42 Закона об АО).

Размер дивидендов по привилегированным акциям рекомендуется советом директоров или устанавливается в уставе общества. Это может быть твердая денежная сумма, процент от номинальной стоимости привилегированной акции или любой иной способ, с помощью которого возможно установить размер дивиденда (п. 2 ст. 32 Закона об АО). Установление размера дивиденда в уставе вовсе не означает, что общество обязательно должно его выплачивать при наличии чистой прибыли. Таким образом, преимущество привилегированных акций лишь в том, что размер дивиденда по ним определен изначально, тогда как размер дивиденда по обыкновенным акциям может варьироваться в зависимости от усмотрения совета директоров и общего собрания.

Если в обществе не создан совет директоров, его функции осуществляет общее собрание акционеров, а акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 2 процентами голосующих акций, приобретают право вносить в повестку дня годового собрания акционеров вопросы, касающиеся дивидендов (п. 1 ст. 64, ст. 53 Закона об АО).

Важно помнить, что для определения размера дивидендов имеет значение только то количество акций, которым акционер владеет на момент составление списка лиц, имеющих право на получение дивидендов*. Например, если акционер продает часть своих акций до составления такого списка, то он утрачивает право на получение дивидендов по проданным акциям, хотя бы он являлся их владельцем в течение того периода времени, за который выплачиваются дивиденды.

Имеет ли право акционер требовать включения в повестку дня общего собрания вопроса о размере дивидендов

Если совет директоров не рекомендовал выплачивать дивиденды, то общее собрание не вправе принять решение о выплате (постановление ФАС Поволжского округа от 7 июня 2010 г. по делу № А65-23974/2009). Если такое решение все же будет принято, то решение может быть обжаловано в суде как незаконное.

При отсутствии решения общего собрания об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры требовать выплаты дивидендов (п. 15 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“»; далее — постановление № 19). Если дивиденды будут выплачены, то общество (например, при смене исполнительного органа) вправе требовать возврата акционерами выплаченных, но не объявленных дивидендов как неосновательного обогащения.

Если акционер считает решение общего собрания о выплате дивидендов незаконным, он может обратиться с требованием признать такое решение недействительным. При этом действуют общие правила обжалования решения общего собрания (п. 7 ст. 49 Закона об АО), а именно должны быть доказаны следующие обстоятельства:

  • акционер не принимал участие в общем собрании или голосовал против принятия такого решения;
  • таким решением нарушены права и (или) законные интересы акционера;
  • голосование акционера могло повлиять на результаты голосования;
  • допущенные нарушения являются существенными;
  • решение повлекло за собой причинение убытков акционеру;
  • иск подан в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным«.

3. Рекомендация: Что делать при противоправном лишении участника ООО части прибыли

«По общему правилу распределенная прибыль распределяется между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале. Однако участники в уставе могут предусмотреть иной порядок распределения* (п. 2 ст. 28 Закона об ООО).

Срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом или решением общего собрания участников о распределении прибыли. Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать 60 дней со дня принятия решения. Если срок не определен, то он считается равным 60 дням (п. 3 ст. 28 Закона об ООО). При этом нельзя забывать, что дата принятия решения и дата оформления протокола могут различаться.

Срок для обращения к обществу с требованием произвести выплату составляет три года. В уставе этот срок может быть увеличен, но не должен превышать пяти лет. Такой срок не подлежит восстановлению, за исключением случаев, когда участник не подавал требование под влиянием насилия или угрозы (п. 4 ст. 28 Закона об ООО). Течение указанного срока начинается с момента истечения срока, установленного для выплаты распределенной прибыли.

При нарушении обществом установленного срока выплаты участник также имеет право обратиться в суд с требованием об уплате распределенной прибыли, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства в порядке статьи 395 Гражданского кодекса РФ (подп. „а“ п. 15, п. 18 постановления от 9 декабря 1999 г. Пленума Верховного суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 „О некоторых вопросах применения ФЗ „Об обществах с ограниченной ответственностью““; далее — постановление № 90/14)».



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.