Заключение соглашения об отступном

272

Вопрос

Наше учреждение планирует провести закупку дизельного генератора стоимостью в 500 тысяч рублей, без проведения аукциона. Данный товар будет приобретаться в счет взаиморасчетов, за поставленную продукцию с нашей стороны. Однако бюджетный кодекс запрещает товарообменные операции, поскольку у бюджетных учреждений все операции, осуществляемые с денежными средствами, должны отражаться на лицевых счетах. Если же заключить соглашение об отступном, где прописать такое условие, что поставщик генератора в счет исполнения обязательств по договору поставки лесопродукции где он выступает покупателем, отпускает нам дизельный генератор, то насколько это будет законно? И как лучше сформулировать данное условие?

Ответ

Бюджетные учреждения обязаны заключать контракты в порядке, установленном Федеральным законом от 05.04.2013 г. №44-ФЗ. Контрактное законодательство не предусматривает заключение соглашения об отступном, однако это прямо и не запрещено. Поэтому, если основания для заключения контракта с единственным поставщиком, предусмотренные ст. 93 Федерального закона есть, Вы можете заключить подобное соглашение. При этом необходимо учитывать разъяснения по применению отступного, данные в Информационном письме ВАС РФ от 21.12.2005 г. №102.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация. Что нужно проверить, если контрагент предлагает отступное

Содержание соглашения об отступном

Соглашение об отступном должно включать сведения о предмете соглашения, порядке, размерах и сроках передачи отступного.

Прежде всего необходимо четко указать, какое именно обязательство стороны намереваются прекратить отступным (например, перечислить реквизиты договора) и что именно будет передано как отступное.

Пример из практики: суд признал соглашение об отступном незаключенным, поскольку оно не содержало реквизитов первоначального договора

ЗАО «Т.» обратилось с иском в суд о признании мнимым соглашения, заключенного с индивидуальным предпринимателем П. Суд установил, что истец и ответчик подписали соглашение, в соответствии с которым ЗАО «Т.» производит с П. расчет за поставленные им корма, фураж и запасные части на сумму 2,5 млн руб. передачей крупного рогатого скота из расчета 17 тыс. руб. за тонну живого веса. По мнению суда, такая формулировка не позволяет определить обязательство, подлежащее прекращению. Следовательно, соглашение об отступном является незаключенным (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 13 июля 2004 г. № Ф04/3856-890/А03-2004ФАС Центрального округа от 19 августа 2010 г. по делу № А48-6276/2009).

В качестве отступного могут выступать денежные средства или другое имущество: недвижимость, транспортные средства, товары и т. п. При этом в соглашении необходимо максимально идентифицировать предмет отступного, то есть указать его наименование, качественные и количественные характеристики. Закон не дает исчерпывающего перечня имущества, которое может явиться отступным.

Определяя порядок передачи отступного, стороны устанавливают, какие действия должнику следует совершить и какие документы передать, чтобы кредитор смог принять уплачиваемые деньги или передаваемое имущество*.

Пример формулировки условия о порядке передачи отступного

1. Порядок и сроки передачи отступного
1.1. Должник своими средствами доставляет шлифмашины по местонахождению Кредитора не позднее 21 ноября 2011 года.
1.2. Кредитор принимает шлифмашины по количеству и качеству. По окончанию приемки Стороны подписывают акт приема-передачи.
1.3. Шлифмашины должны быть в неповрежденной заводской упаковке. Одновременно со шлифмашинами передаются следующие документы: сертификаты, инструкции по эксплуатации, иные документы, обычно предоставляемые Должником третьим лицам – покупателям шлифмашин.

Стороны сами решают, какой размер отступного их удовлетворит: больший, меньший или равный величине обязательства.

Когда размер отступного больше, чем размер основного обязательства, существует риск возникновения налоговых споров. Налоговые органы могут предъявить претензии к кредитору из-за неправомерного уменьшения налоговой базы налога на прибыль.

Пример из практики: по соглашению об отступном организация получила имущество, остаточная стоимость которого значительно превышала долг по прекращаемому договору. Инспекция доначислила налог на прибыль, но суд признал право налогоплательщика определить первоначальную стоимость полученного имущества исходя из размера задолженности

ОАО «Г.» обратилось в суд с заявлением о признании недействительным решения налоговой инспекции. В решении обществу в том числе предлагалось уплатить недоимку по налогу на прибыль и штраф. Налог был доначислен по результатам выездной проверки, в ходе которой выявлено следующее. Общество получило по соглашению об отступном основные средства, остаточная стоимость которых значительно превышала задолженность по прекращаемому договору. По мнению инспекции, имущество в части указанной разницы является безвозмездно полученным. Следовательно, оно должно учитываться во внереализационных доходах в соответствии с пунктом 8 части 2 статьи 250 Налогового кодекса РФ.

Суд поддержал налогоплательщика, указав, что основные средства получены в качестве отступного в счет образовавшейся по договору задолженности и, соответственно, передача носила возмездный характер. ОАО «Г.» правомерно определило первоначальную стоимость полученного имущества исходя из размера задолженности по договору, налоговые органы не доказали намерения сторон на безвозмездное предоставление имущества (определение ВАС РФ от 29 января 2010 г. № ВАС-17594/08).

Если размер отступного меньше размера основного обязательства, то в соглашении нужно четко указать, полностью или частично прекращается обязательство.

Внимание! суд может решить, что обязательство прекращено полностью, даже если размер отступного значительно меньше размера основного обязательства.

Если не удастся установить волю сторон прямо или путем толкования условий соглашения, суд будет считать обязательство прекращенным полностью (п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – информационное письмо № 102, действует в части, не противоречащей постановлению Президиума ВАС РФ от 12 июля 2011 г. № 17389/10)).

Пример из практики: суд отказал кредитору в признании соглашения об отступном кабальной сделкой, несмотря на то, что по такому соглашению кредитор получил на 17 млн руб. меньше, чем должен был получить по прекращаемому обязательству

ОАО «З.» (кредитор) и ЗАО «С.» (должник) заключили соглашение об отступном. ЗАО «С.» должно было исполнить обязательство в размере 41 176 464 руб. Такое исполнение прекращало основное обязательство в размере 58 823 519 руб. Впоследствии кредитор посчитал, что данная сделка является для него кабальной, а разница между размером основного обязательства и отступного в сумме 17 647 055 руб. есть прощение долга с признаками дарения.

Суд с мнением кредитора не согласился и в иске отказал со следующей мотивировкой. В соглашении об отступном явно выражена воля сторон прекратить первоначальное обязательство. Должник полностью передал, а кредитор без возражений принял оговоренное отступное. Следовательно, нет оснований полагать, что воля и действия сторон не были направлены на прекращение обязательства тем отступным, о котором они договорились (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 марта 2010 г. № 09АП-3892/2010-ГК по делу № А40-116224/09-22-199).

Должник по согласованию с кредитором передает отступное полностью или по частям.

В соглашении необходимо оговорить срок, в течение которого отступное будет передано. С момента заключения соглашения и до истечения такого срока должнику дается отсрочка исполнения основного обязательства. Кредитор не вправе требовать исполнения основного обязательства, пока не истечет срок предоставления отступного (п. 2 информационного письма № 102). Только после этого кредитор сможет обратиться к должнику с требованием (или в суд с иском) о взыскании по основному обязательству.

Дополнительно в соглашение об отступном можно включать любые иные условия, которые стороны сочтут важными для себя.

В некоторых случаях закон устанавливает специальные требования, которые необходимо соблюдать при заключении соглашения об отступном. Это касается исполнения требований о преимущественном праве:



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.