В чем особенности конструкции опционного договора

3651

Вопрос

Что такое опционный договор? От чего зависит размер премии по опциону? Кто может использовать данный договор?

Ответ

 По состоянию на сегодняшний день системного правового регулирования опционов и опционных договоров в законодательстве РФ нет. Размер премии зависит от договоренностей сторон.

Подробнее о различиях опциона от опционного договора читайте в материале: Опцион на заключение договора или опционный договор.

Опционный договор по умолчанию возмездный — управомоченная сторона за право заявить требование уплачивает предусмотренную договором денежную сумму.

Пример формулировки условия опционного договора о размере опционной премии

«За право заявить требование по настоящему договору Сторона 1 уплачивает Стороне 2 премию в размере _______ руб.».

Однако из этого правила есть исключения:

  • опционный договор может быть безвозмездным, если стороны в нем прямо укажут на это (в т. ч. если опционный договор заключается между коммерческими организациями);

  • заключение такого договора может быть обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.

На это указано в пункте 2 статьи 429.3 Гражданского кодекса РФ.

Кроме перечисленных существенных условий опцион может содержать также и иные положения.

В частности, стороны могут:

  • определить судьбу платежа по опционному договору в случае его прекращения. По умолчанию при прекращении опционного договора платеж возврату не подлежит. В то же время пункт 3 статьи 429.3 Гражданского кодекса РФ, в котором указано данное правило, содержит оговорку «если иное не предусмотрено опционным договором». То есть стороны вольны указать в опционном договоре, что в случае его прекращения платеж подлежит возврату;

  • предусмотреть штрафные санкции на случай, если обязанная сторона допустит просрочку исполнения по договору.

Подробнее читайте в Рекомендации: Особенности работы по опционному договору.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Опцион на заключение договора и опционный договор: сходство и различия, применение на практике

«С 1 июня 2015 года все изменится. В Гражданском кодексе РФ появятся две новые статьи (429.2 и 429.3), которые будут регулировать два близких типа опционных конструкций:

Общие черты опциона на заключение договора и опционного договора

Опцион и опционный договор имеют довольно много общего.

1. И в случае с опционом, и в случае с опционным договором стороны согласуют условия договоров друг с другом, которые будут исполняться потом (п. 4 ст. 429.2 и п. 1 ст. 429.3 ГК РФ). То есть фактически стороны получают некое состояние определенности.

Управомоченная сторона в обоих договорах точно знает, что при наступлении определенных условий она сможет предъявить определенные требования контрагенту.

Последний, в свою очередь, попадает в состояние ожидания востребования управомоченной стороны. Это полностью согласуется с содержанием новой статьи 327.1 Гражданского кодекса РФ, согласно которой „исполнение обязанностей… может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий“.

2. Оба договора являются возмездными, хотя стороны своим соглашением могут изменить это правило (п. 1 ст. 429.2 и п. 2 ст. 429.3 ГК РФ).

Плата вносится за предоставление права:

  • заключить один или несколько договоров путем акцепта безотзывной оферты (в случае с опционом на заключение договора) или

  • требовать совершения предусмотренных опционным договором действий (в случае с опционным договором).

Причем можно утверждать, что приобретатель такого права платит не только за возможность его реализации, но и за возможность отказаться от заключения договора (востребования по заключенному договору).

В этот состоит отличие от большинства договорных конструкций, в которых вознаграждение выплачивается за вступление в сделку. В случае с опционом оплачивается право вступить в сделку, а в случае с опционным договором — право требовать его исполнения. Здесь само право на вступление в сделку (на требование его исполнения) несет в себе экономическую составляющую.

3. При незаключении договора по опциону и при прекращении опционного договора внесенный платеж возврату не подлежит, если стороны не предусмотрели иного (п. 3 ст. 429.2 и п. 3 ст. 429.3 ГК РФ).

Обоснование

Это вполне логично, так как фактически плата вносится:

  • за передачу права требовать заключения договора или исполнения по заключенному договору и

  • за обязанность контрагента находиться в определенном положении — в состоянии ожидания того, поступит ли акцепт (в случае с опционом на заключение договора) или требование (в случае с опционным договором).

Так как контрагент свою обязанность выполнил, то имеет право на оплату. При этом не имеет значения, был ли заключен договор по опциону или прекращен опционный договор.

Различия опциона на заключение договора и опционного договора

По опциону на заключение договора „одна сторона… предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров“ (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). А по опционному договору — „одна сторона… вправе потребовать… совершения предусмотренных опционным договором действий“ (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ). То есть отличия состоят в том, что получает сторона по договору:

  • по опциону — право заключить один или несколько договоров;

  • по опционному договору — право требовать исполнения заключенного договора.

По опционному договору не нужно акцептовать и вводить в действие основной договор. Происходит востребование по уже заключенному договору.

Когда используют опционы на заключение договора и опционные договоры

Значительно сужает возможности использования опционов и опционных договоров то, что:

  • они на сегодняшний день не имеют законодательного закрепления (получат его только с 1 июня 2015 года) и

  • отсутствует единство в трактовке гражданско-правовой природы этих конструкций среди теоретиков и практиков.

Тем не менее указанные договорные конструкции все же используются в коммерческом обороте, когда одна из сторон хочет получить право по своему усмотрению путем простого извещения:

  • заключить определенный договор (в случае с опционом на заключение договора) или

  • получить исполнение договора от другой стороны (в случае с опционным договором).

А другая сторона — получить плату за предоставление такого права.

При этом обе стороны хотят урегулировать друг с другом все организационные вопросы на период до акцепта опциона или получения требования об исполнении опционного договора.

Для чего на практике используют опционы на заключение договора

1. Чтобы иметь возможность более гибко управлять своим капиталом и корпоративным контролем

Так, собственники бизнеса и инвесторы получают эффективный и гарантированный механизм выхода из компании по заранее рассчитываемой цене в случаях, если:

  • финансовые показатели компании не будут соответствовать ожиданиям (или заверениям сторон);

  • возникнут разногласия между партнерами или

  • будут допущены нарушения одним из них (это особенно актуально для случаев, когда в результате таких нарушений возникает риск обращения взыскания непосредственно на активы компании).

Обоснование

Стороны указывают данные обстоятельства условием для того, чтобы получить право заключить договор на продажу имеющихся в распоряжении доли в уставном капитале или акций общества по определенной цене (например, в размере полученных инвестиций, умноженном на мультипликатор). В таком случае заключается опцион „пут“.

И, наоборот, опцион может обеспечивать возможность установления контроля над приобретаемой компанией в тех случаях, когда прибыльность компании будет соответствовать ожиданиям покупателя.

Обоснование

Стороны указывают данное обстоятельство условием для того, чтобы получить право заключить договор на приобретение оставшихся в распоряжении контрагента доли в уставном капитале или акций общества по определенной цене (например, в размере полученных инвестиций, умноженном на мультипликатор). В таком случае заключается опцион „колл“.

Использование опциона при этом мотивирует продавца на добросовестную передачу актива и исполнение принятых на себя обязательств. Ведь он не заинтересован в покупке акций (доли) кредитора по завышенной цене или продаже своих акций (доли) по заниженной цене.

В этом отношении нормы об опционах нужны для осуществления процессов укрупнения бизнеса и капитала (M&A), создания и функционирования совместных предприятий, при организации финансирования

2. Чтобы стимулировать сотрудников компании

Это актуально, например, для ситуаций, когда у только что созданной организации нет возможности выплачивать высокую зарплату. В итоге специалистов мотивируют тем, что предоставляют им возможность участвовать в уставном капитале общества — предоставляют долю в обмен на выполненную работу.

3. Для ведения обычной хозяйственной деятельности компаний

В частности, стороны подписывают опционы, чтобы заключить в будущем договоры:

  • купли-продажи (поставки) (см., например, постановление Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. № 1795/11 по делу № А56−6656/2010);

  • подряда (см., например, постановление Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. № 9899/09 по делу № А56−60007/2008);

  • возмездного оказания услуг (см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19 августа 2011 г. по делу № А46−13290/2010);

  • аренды (см., например, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21 октября 2013 г. по делу № А10−646/2013).

В этом отношении примечательно распоряжение мэра г. Москвы от 21 октября 1998 г. № 1072-РМ. Несмотря на фактическое отсутствие законодательного закрепления понятия опциона, указанный документ установил типовую форму договора купли-продажи опциона (договор опциона) на приобретение права заключения договора аренды нежилых коммерческих помещений.

Кроме возможности заключить договор в будущем стороны получают и иные преимущества.

Так, если говорить о договоре купли-продажи с обратным выкупом, то покупатели его используют как способ:

Поставщики при этом преследуют цели привлечения:

Для чего на практике используют опционные договоры

Один из вариантов использования опционных договоров указан в пункте 2 указания Банка России от 16 февраля 2015 г. № 3565-У „О видах производных финансовых инструментов“ — как производный финансовый инструмент. С помощью опционного договора одна сторона получает право требовать от другой стороны периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от:

  • изменения цен (значений) базисного актива и (или)

  • наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.

В обычной хозяйственной деятельности компании могут использовать опционный договор для самых разных целей. Например, в договоре поставки стороны могут определить моментом востребования обязанность стороны:

  • доставить товар или осуществить его выборку;

  • оплатить товар или его доставку (причем договор может содержать валютную оговорку и продавец как управомоченное лицо может выждать наиболее выгодный для него курс для оплаты).

В договорах подряда, возмездного оказания услуг, аренды и иных договорах также возможны подобные условия*.

Совет

Если стороны изначально рассчитывают на взаимодействие друг с другом, то имеет смысл заключить опционный договор. В таком случае стороны сразу договариваются обо всех условиях, и обязанная сторона начинает ждать требования управомоченной стороны, чтобы предоставить свое исполнение.

Если управомоченная сторона не планирует самостоятельно пользоваться полученным правом на заключение договора или требовать совершения каких-либо действий от контрагента (и он на это согласен), то лучше остановиться на опционе. Его можно перепродать, заложить и т. п. без согласия лица, которое предоставило безотзывную оферту».

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль