Заключен долгосрочный договор аренды нежилого помещения

488

Вопрос

Между двумя организациями заключен долгосрочный договор аренды нежилого помещения. Помещения предоставляются Арендатору для осуществления следующих видов деятельности: розничная торговля товарами парфюмерии и косметики, согласно ассортименту, под товарным знаком «_____________», бижутерией и аксессуарами, а также для складских, технических и административных целей, связанных с такой деятельностью. При этом Арендатор гарантирует, что использует товарный знак в соответствии с действующим законодательством  РФ.

Арендатор инициирует заключение Дополнительного соглашения о включении в действующий договор аренды пункта об эксклюзивном праве на розничную торговлю товарами парфюмерии и косметики в формате мультибрендового магазина. Насколько это правомерно? Не противоречит ли это антимонопольному законодательству?

Ответ

Смотрите также в разделе Формы: Шаблон договора аренды нежилого помещения (можно скачать заполненный образец договора аренды или пустой бланк).  

 Нет, не противоречит. Заключение такого дополнительного соглашения правомерно.

За обладателем зарегистрированного товарного знака признается исключительное право на данный товарный знак (статьи 1477, 1478, 1484 ГК РФ).

Использование товарного знака иным лицом, кроме обладателя, возможна на основании лицензионного договора (статья 1489 ГК РФ).

Такой договор является договором коммерческой концессии и может предоставлять пользователю товарного знака эксклюзивные права на использование (статья 1027 ГК РФ).

Антимонопольное законодательство не запрещает предоставлять эксклюзивные права на использование товарного знака по договору.

В абз.1 пункта 1 статьи 1033 ГК РФ прямо указано на возможность ограничение права правообладателя предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории.

О некоторых особенностях заключения договора коммерческой концессии читайте в рекомендации ниже.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Форма договора франчайзинга и условия, которые необходимо проверить правообладателю.

«Чтобы договор считался заключенным, а также принес наибольшую возможную выгоду правообладателю, необходимо учитывать особенности его формы и содержания.

К существенным условиям договора франчайзинга (коммерческой концессии) относятся*:

— состав и объем комплекса предоставляемых пользователю исключительных прав;

— сфера предпринимательской деятельности пользователя;

— размер вознаграждения правообладателя.

Внимание! Если стороны не согласовали хотя бы одно из существенных условий договора коммерческой концессии, он считается незаключенным. Незаключенный договор не порождает для сторон никаких правовых последствий.

Это значит, что правообладатель*:

— не сможет взыскать задолженность по договору;

— будет обязан вернуть ранее уплаченные пользователем суммы;

— не сможет потребовать, чтобы пользователь соблюдал прочие ограничительные условия договора.

Форма договора и регистрация предоставления права использования комплекса исключительных прав

Договор коммерческой концессии необходимо заключить в письменной форме, а предоставление права использования комплекса исключительных прав — зарегистрировать в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатент). Стоит отметить, что ранее регистрации подлежал сам договор коммерческой концессии. Однако 1 октября 2014 года пункт 2статьи 1028 Гражданского кодекса РФ был изменен. Законодатель указал, что нужно регистрировать именно «предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии» (п. 2 ст. 2 Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ).

Внимание! Если договор коммерческой концессии не заключен в письменной форме, то он считается ничтожными, а если не зарегистрировано предоставление права использования, то оно считается несостоявшимся

Данное правило установлено статьей 1028 Гражданского кодекса РФ и влечет за собой такие же неблагоприятные для правообладателя последствия, как и в случае признания договора незаключенным.

Обязанность по регистрации лежит на правообладателе, если стороны не предусмотрели иного в самом договоре коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК РФ)*. Подробнее см. Регистрация предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору франчайзинга: на что обратить внимание правообладателю.

Предмет договора

Особое внимание необходимо обратить на предмет договора коммерческой концессии — комплекс исключительных прав, которые предоставляет правообладатель пользователю.

Пример из практики: суд пришел к выводу, что заключенныйдоговор не является договором концессии, так как не предполагает передачи комплекса исключительных прав, и отказал правообладателю в иске

Между индивидуальным предпринимателем Т. (правообладатель-лицензиар) и ООО «Т.» (лицензиат) был заключен лицензионный договор на предоставление неисключительной лицензии на использование изобретения.

Позднее стороны заключили дополнительное соглашение, уточняющее условия оплаты со стороны лицензиата.

Правообладатель обратился в суд с требованием признать дополнительное соглашение недействительным со ссылкой на то, что оно не прошло государственную регистрацию как часть договора коммерческой концессии.

Суд отказал истцу в иске, указав, что заключенный сторонами лицензионный договор не относится к договорам коммерческой концессии и не подлежит регистрации в качестве такового. При этом суд отметил: «…предметом данного договора является предоставление лицензии и технической документации на производство и продажу установок очистки сточных вод по патенту… тогда как в силу ст. 1027 ГК РФ договор коммерческой концессии предполагает передачу всего комплекса исключительных прав» (постановление ФАС Московского округа от 2 марта 2007 г. № КГ-А40/943/07 по делу № А40−57017/05−67−348,определением ВАС РФ от 25 июня 2007 г. № 7521/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Чтобы комплекс исключительных прав считался согласованным, все передаваемые объекты исключительных прав необходимо описать исчерпывающим образом.

В комплекс исключительных прав, которые предоставляет правообладатель пользователю, входят права на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Причем право на товарный знак должно быть передано в обязательном порядке (п. 3.4.1 приказа Роспатента от 29 декабря 2009 г. № 186).

Под другими объектами исключительных прав, передача которых допускается подоговору франчайзинга, необходимо понимать перечисленные в статье 1225Гражданского кодекса РФ результаты интеллектуальной деятельности, кроме фирменного наименования (его отчуждение или предоставление другому лицу права его использования в силу п. 2 ст. 1474 ГК РФ не допускается). В частности, это могут быть*:

— произведения науки, литературы и искусства;

— программы для ЭВМ;

— фонограммы;

— изобретения;

— полезные модели;

— промышленные образцы.

Исходя из изложенного комплекс исключительных прав, необходимый для предмета договора коммерческой концессии, можно определить так: «права на товарный знак плюс право на любой объект, указанный в статье 1225 Гражданского кодекса РФ».

Чтобы надлежащим образом описать передаваемые по договору франчайзинга объекты исключительных прав, необходимо учитывать особенности каждого из них.

Так, для товарных знаков и иных объектов исключительных прав, которые подлежат государственной регистрации (изобретения, полезные модели, промышленные образцы и др.), нужно указать полные реквизиты свидетельств, подтверждающих принадлежность данных объектов правообладателю. Также необходимо указать сферы использования данных объектов (например, классы МКТУ для товарных знаков).

Если передаются права на объекты, не подлежащие государственной регистрации (объекты авторского права, секрет производства), то*:

— для объектов авторских прав нужно приложить изображение или текст соответствующего объекта и указать в договоре основание возникновения прав правообладателя («на основании договора об отчуждении права автором», «в силу закона на служебное произведение» и др.);

— для секрета производства нужно в максимально конкретном виде описать состав сведений, которые в него входят, но при этом не раскрыть их содержание. Также вдоговоре необходимо закрепить обязанность пользователя сохранять конфиденциальность полученных сведений.

Внимание! Не нужно указывать в договоре права или информацию «про запас», в отношении которых нет уверенности на 100 процентов, что они есть и будут переданы в обусловленный срок.

Например, не стоит необоснованно расписывать состав информации, входящей в секрет производства, если соответствующая информация не находится в описанном документированном виде, доступном для передачи пользователю.

Также не нужно указывать сведения о передаче каких-либо объектов исключительных прав, которые еще не зарегистрированы или для передачи прав на которые требуется получить согласие третьих лиц.

В противном случае может встать вопрос о том, что правообладатель исполнил договор ненадлежащим образом — не передал весь комплекс информации.

Пример формулировки условия договора коммерческой концессии о комплексе передаваемых исключительных прав

«По настоящему договору коммерческой концессии Пользователю передается следующий комплекс исключительных прав.

1. Право на товарный знак № _____, зарегистрированный Роспатентом ________ (дата), что подтверждается свидетельством на товарный знак от _______ № ____ по ___ классу Международной классификации товаров и услуг (МКТУ).

2. Секрет производства (ноу-хау) «Организация точки реализации блинов «Золотое солнце»», включающий в себя следующие сведения:

— сведения о расположении производства в помещении;

— оптимальная штатная численность;

— рецепты приготовления блинов и иных сопутствующих товаров;

— сведения об организации контроля качества.

Общий объем сведений, входящих в вышеуказанный секрет производства, составляет 27 печатных листов. Передача сведений осуществляется по акту после регистрации настоящего договора и внесения пользователем авансового платежа.

1. Исключительное право на использование произведения литературы «Песня блинопека» (автор — Е.И. Иванова), принадлежащее Правообладателю на основании договора об отчуждении исключительного права от ________ 20__ г. № __. Текст указанного произведения литературы приводится в приложении № _ к настоящемудоговору.

2. Право на промышленный образец «Сосуд для морса клюквенного», зарегистрированный Роспатентом ________ (дата), что подтверждается свидетельством на промышленный образец».

Внимание! Если объекты исключительных прав будут описаны недостаточно подробно, то суд может признать такое существенное условие, как предмет, несогласованным.

В результате правообладатель рискует потерять все полученное подоговору.

Пример из практики: суд признал предварительныйдоговор коммерческой концессии незаключенным, так как стороны не согласовали предмет и иные существенные условия основного договора, и взыскал с правообладателя полученные им суммы

Между ООО «М.» (пользователь) и ООО «И.» (правообладатель) был подписан договор-соглашение, в соответствии с которым правообладатель обязался передать пользователю права на открытие фирменного магазина. Условием для этого было заключение между сторонами договора коммерческой субконцессии.

Во исполнение указанного договора-соглашения пользователь перечислил правообладателю часть вступительного взноса для заключения договора коммерческой субконцессии.

Однако договор субконцессии стороны так и не подписали, а перечисленные денежные средства правообладатель не вернул. В результате пользователь обратился в арбитражный суд с исковым заявлением о признании договора-соглашения незаключенным и о взыскании неосновательного обогащения.

Суд расценил договор-соглашение как предварительный договор и указал: «условия спорного договора-соглашения… не содержат положений, позволяющих установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. Кроме того, не отражен комплекс исключительных прав или части этого комплекса, подлежащих передаче по договору субконцессии, сумма вознаграждения за комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, с учетом оплаты истцом вступительного взноса, правовая природа которого сторонами не определена, сторонами в оспариваемом соглашении также не согласована».

В результате суд пришел к выводу, что «существенные условия договора-соглашения… не определены, в связи с чем он является незаключенным и не влечет за собой возникновения между сторонами взаимных прав и обязанностей».

Суд удовлетворил исковые требования в полном объеме (постановление ФАС Московского округа от 22 января 2013 г. по делу № А40−105978/11−134−333).

Внимание! Правообладатель может предоставить пользователю право использования товарного знака или знака обслуживания только для индивидуализации тех товаров, работ или услуг, для которых этот знак зарегистрирован*. Иначе договор в соответствующей части не будет иметь правовой силы.

Это связно с тем, что исключительное право на товарный знак (знак обслуживания) распространяется в отношении конкретных товаров, работ и услуг, которые указаны в свидетельстве (регистрационный перечень товаров и услуг). Они определяют объем исключительного права.

Для целей регистрации товары и услуги сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (МКТУ, всего 45 классов).

Это следует из содержания статей 1481, 1484, 1492, 1503 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, если товарный знак зарегистрирован для индивидуализации одного товара, а по договору коммерческой концессии предполагается его использование для индивидуализации другого, то такой договор не имеет правовой силы в отношении данного товарного знака.

Пример из практики: суд не применил нормы о коммерческой концессии, так как переданные виды услуг, при оказании которых должен использоваться товарный знак, не входят в объем охраны исключительного права на него

Между индивидуальным предпринимателем Б. (пользователь) и ОАО «М.» (правообладатель) был заключен договор коммерческой концессии и дополнительное соглашение к нему. По их условиям правообладатель обязался передать пользователю права на товарный знак (знак обслуживания), а также на использование коммерческого обозначения при упаковке багажа и реализации товаров.

Так как договор и дополнительное соглашение к нему не прошли государственную регистрацию, Б. обратился в суд с требованием о признании их недействительными.

Суд установил, что товарный знак зарегистрирован в отношении товаров и услуг 16, 35−45 классов МКТУ, и указал: «…виды услуг, переданные по спорному договору (упаковка багажа пассажиров и реализация товаров посредством вендинговых аппаратов), при оказании которых должен использоваться товарный знак, не входят в объем охраны исключительного права на товарный знак по свидетельству № 404244. Более того, эти услуги не являются однородными по отношению к услугам, включенным в правовую охрану 39 класса МКТУ по свидетельству № 404244». Кроме того, стороны не определили, какое именно коммерческое обозначение подлежало передаче.

Был сделан вывод, что «передавая… исключительные права на товарный знак и коммерческое обозначение лишь при оказании услуг по упаковке багажа и реализации товаров… стороны не согласовали состав и объем предоставляемых предпринимателю исключительных прав».

Ввиду изложенного суд остановился на том, что воля сторон была направлена лишь на оказание (получение) услуг и на реализацию товаров. Так как это не относится к исключительным правам в смысле главы 54 Гражданского кодекса РФ, то спорные договор и дополнительное соглашение «не могут быть квалифицированы как договор коммерческой концессии».

В удовлетворении иска было отказано (постановление ФАС Дальневосточного округа от 30 ноября 2012 г. № Ф03−5443/2012 по делу № А51−4947/2012, определением ВАС РФ от 8 апреля 2013 г. № ВАС-3422/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Совет

Если правообладатель планирует предоставлять свои товарные знаки (знаки обслуживания) иным лицам для использования в предпринимательской деятельности, то имеет смысл их зарегистрировать по максимально возможному (с учетом разумного) количеству классов МКТУ.

Объем использования комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя

Указанное существенное условие договора коммерческой концессии следует из пункта 2 статьи 1027 Гражданского кодекса Р. Ф. Суды его ставят на второе место после состава комплекса предоставляемых исключительных прав (см., например, постановление ФАС Дальневосточного округа от 30 ноября 2012 г. № Ф03−5443/2012 по делу № А51−4947/2012, определением ВАС РФ от 8 апреля 2013 г. № ВАС-3422/13отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора). По сути его следует понимать как требование к описанию предмета договора, в связи чем очевиден и основной риск неуказания объема — признание договора незаключенным.

Под объемом использования комплекса исключительных прав следует понимать*:

— указание классов МКТУ, в отношении которых пользователь может осуществлять свою деятельность;

— указание исключительности (неисключительности) прав пользователя;

— указание территории осуществления прав пользователя.

Пример формулировки условия договора коммерческой концессии об объеме использования комплекса передаваемых исключительных прав

«1. Пользователь имеет право использовать переданный комплекс исключительных прав для производства и реализации товаров (оказания услуг), указанных в __ классе МКТУ. Пользователь не имеет права использовать комплекс исключительных прав и (или) любое из переданных прав для производства и реализации товаров (оказания услуг), не предусмотренных вышеуказанным классом МКТУ.

2. Переданные Пользователю права не являются исключительными. Правообладатель имеет право заключать аналогичные договоры коммерческой концессии и (или) самостоятельно реализовывать соответствующие товары (оказывать услуги) на территории осуществления прав Пользователя.

3. Пользователь имеет право использовать переданный комплекс исключительных прав исключительно на территории г. Москвы и Московской области».

Сфера предпринимательской деятельности пользователя

Данное условие также следует из содержания



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.