Видеоролики и фото в рекламе

207

Вопрос

К примеру, макеты, видеоролики будут относиться к объектам авторского права?

Ответ

 Да, будут. В Постановлении 18 ААС от 25.06.2012А76−21349/2011 указано, что макет газеты является результатом интеллектуальной деятельности, включает в себя изобразительный материал, изготовленный на полиграфической технике, а также представляет собой будущее издание (подписывается в печать и передается на полиграфическое предприятие), следовательно, макет газеты — составное произведение, включающее в себя изображение названия, лозунг издания в объемно-пространственной форме, кроме того, макет газеты — объект исключительного права, поэтому его использование может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.

Видеоролик — это аудиовизуальное произведение, которое признается результатом интеллектуальной деятельности и объектом авторских прав (пп. 1 п. 1 ст. 1225 и п. 1 ст. 1259 ГК РФ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».
Видеоролики и фото в рекламе. Почему даже исключительного права может быть недостаточно

«В рамках рекламной деятельности компании юрслужбе иногда приходится заниматься оформлением прав на рекламные ролики, дизайн-макеты рекламных материалов, фотографии, которые используются в рекламе, и т. д. Тем, кто сталкивается с этой тематикой впервые, может показаться, что достаточно оформить договор о передаче либо исключительного права в полном объеме на соответствующий результат интеллектуальной деятельности, либо права его использования. На самом деле есть еще один аспект, который очень важно не упустить. А именно: личные неимущественные права автора и исполнителя, которые в отличие от исключительного права, которое является имущественным, неотчуждаемы и непередаваемы. Если не уделить личным неимущественным правам авторов и исполнителей должного внимания, компания может столкнуться с неожиданными проблемами.

Понятие авторства и объем прав, принадлежащих автору произведения

Автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат (п. 1 ст. 1228 ГК РФ). Автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано (ст. 1257 ГК РФ).*

Исключительные права на служебные произведения принадлежат работодателю, если иное не установлено договором между ним и автором (п. 2 ст. 1295 ГК РФ), но авторские права все равно остаются у автора (п. 1 ст. 1295 ГК РФ).

Автору результата интеллектуальной деятельности помимо исключительного права на соответствующий результат принадлежат личные неимущественные права, которые неотчуждаемы и непередаваемы. Даже отказаться от них автор не может — такой отказ будет ничтожным (п. 2 ст. 1228 ГК РФ). То есть личные неимущественные права неотделимы от автора: их нельзя передать по договору об отчуждении исключительного права или по лицензионному договору, подарить.

К таким неотчуждаемым правам относятся право авторства, право на имя и иные личные неимущественные права. В свою очередь к «иным» личным неимущественным правам автора произведения относятся право на неприкосновенность произведения (ст. 1266 ГК РФ) и право на его обнародование (ст. 1268 ГК РФ).

Nota bene!

Если компания «забыла» не только про личные неимущественные права автора, но и про исключительные права на произведения (не заключила с автором или иным правообладателем договор об отчуждении исключительного права или лицензионный договор), то суд, разумеется, констатирует еще и нарушение исключительных прав, в результате чего компанию могут обязать выплатить автору или иному правообладателю компенсацию, предусмотренную в пункте 3статьи 1252, статье 1301 ГК РФ.

Под правом авторства понимается право признаваться автором произведения (ст. 1265 ГК РФ). Право на имя — это право использовать или разрешать использование произведения под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, то есть анонимно (ст. 1265 ГК РФ).

Право на неприкосновенность произведения означает, что без согласия автора не допускается внесение в его произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями (ст. 1266 ГК РФ). Наконец, право на обнародование произведения — это право совершить действие или дать согласие на действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо любым другим способом (ст. 1268 ГК РФ).

Все это означает, что даже когда автор передал исключительное право в полном объеме на произведение другому лицу, это лицо все равно не может без согласия автора совершать с произведением те действия, которые затрагивают личные неимущественные права автора. Иными словами, только автор произведения может дать разрешение (согласие) на использование его произведения, например, вообще без указания имени автора или под его псевдонимом, на внесение в произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение комментариями, пояснениями и т. д.

Типичные нарушения авторских прав и риски ответственности

Самые распространенные нарушения личных неимущественных прав авторов произведений компаниями — когда компания без разрешения автора размещает на своем сайте или использует в своих рекламных материалах объект авторского права — например, фотографии, снабжая их комментариями (своим текстом) и не указывая автора фото. Суды в подобных случаях констатируют факт нарушения права автора на имя и права на неприкосновенность произведения (см., например, определение Московского городского суда от 02.03.12 по делу № 33−6771, апелляционные определения Московского городского суда от 26.07.12 по делу № 11−14930,от 26.07.12 по делу № 11−14931, от 11.12.13 по делу № 11−32812).

Nota bene!

Максимальный размер компенсации (5 млн рублей) — очень большая редкость в судебной практике. Вероятность взыскания существенной суммы компенсации мала в тех случаях, когда речь идет только о нарушении личных неимущественных прав автора (об использовании фото с удаленной информацией об авторстве), притом что само право на использование фото было получено (заключен договор о передаче исключительных прав или лицензионный договор). Даже в тех случаях, когда компания вообще не получила право на использование фото и заодно нарушила еще и личные неимущественные права автора, чаще всего речь идет о суммах в пределах 50−100 тыс. рублей.

Гражданско-правовые санкции. Возникает вопрос: какие риски влечет для компании нарушение личных неимущественных прав автора? В статье 1251 Гражданского кодекса указан открытый перечень способов защиты таких прав: это признание права, восстановление положения, существовавшего до нарушения права, пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, компенсация морального вреда, публикация решения суда о допущенном нарушении. То есть денежные гражданско-правовые санкции в отношении компании могут ограничиться компенсацией морального вреда.

Кроме того, Гражданский кодекс предусматривает ответственность за удаление или изменение без разрешения автора или иного правообладателя информации об авторском праве, а также за воспроизведение, распространение, импорт в целях распространения, публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю, доведение до всеобщего сведения произведений с удаленной или измененной без согласия автора (или иного правообладателя) информацией об авторском праве (п. 3 ст. 1300 ГК РФ). В таких случаях автор или иной правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя возмещения убытков или выплаты компенсации в соответствии со статьей 1301 Гражданского кодекса. Размер этой компенсации определяется в твердой сумме (от 10 тыс. до 5 млн рублей по усмотрению суда) либо в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, которая определяется исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

Отличие первой ситуации, в которой автор может потребовать лишь компенсацию морального вреда, от второй ситуации, когда автор может требовать специальную компенсацию, предусмотренную в статье 1301 Гражданского кодекса, в том, что в первом случае речь идет просто об использовании произведения без указания имени автора или его псевдонима (то есть нарушитель может даже не знать о том, кто является автором конкретного произведения и что он нарушает его права), а во втором случае нарушитель при использовании произведения удаляет или изменяет имевшуюся в нем информацию об авторе (и, соответственно, знает, кто является автором). Если использованное произведение (например, фотография) было получено из открытых источников, в которых на нем отсутствовала информация об авторском праве (например, фотоизображение размещалось на интернет-сайтах правообладателя фото), то последующее использование этого произведения без указания автора не является основанием для взыскания компенсации по статье 1301 Гражданского кодекса, потому что не было действий по удалению информации об авторе (см. апелляционное определение Московского городского суда от 28.11.12 по делу № 11−28102, постановление Суда по интеллектуальным правам от 06.09.13 по делу № А45−20785/2012).

Подчеркнем: это не означает, что любую фотографию из открытого источника можно свободно использовать, не договариваясь с правообладателем. Если лицо, использовавшее произведение, не заключило соответствующий договор (об отчуждении исключительного права либо лицензионный договор), то это в любом случае будет нарушением и основанием для взыскания компенсации.

Иные последствия. Кроме гражданско-правовой ответственности нарушение личных неимущественных прав автора может повлечь за собой административную ответственность компании в виде штрафа от 30 до 40 тыс. рублей. Под санкцию, согласно части 1 статьи 7.12 Кодекса об административных нарушениях, попадает любое нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода.

Несмотря на то что вероятность больших финансовых потерь компании в случае привлечения как к гражданско-правовой, так и к административной ответственности за нарушение личных неимущественных прав автора не так велика, любое судебное разбирательство само по себе может повлечь для серьезной известной компании репутационные риски.

Поэтому если компания планирует использовать в рекламе фотографию, то лучший вариант нивелирования рисков — не только заключить с правообладателем лицензионный договор или договор об отчуждении исключительного права в отношении фотографии, но и получить согласие автора на внесение в произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение комментариями и пр. Если упоминание об авторе на фотографии не планируется (не вписывается в концепцию рекламы), то нужно получить также согласие автора на анонимное использование фото.

Nota bene!

Если на рекламной фотографии снят человек или в рекламном ролике задействованы кадры не с актерами, с которыми заключен договор о съемке, а документальные записи, на которых запечатлены посторонние люди, то важно помнить о том, что обнародование и использование изображения гражданина требует согласия этого гражданина или его правопреемника (п. 1 ст. 152.1 ГК РФ). Согласие не требуется, если гражданин позировал за плату или если изображение получено при съемке, которая проводилась в публичных местах (но второе исключение не действует, когда изображение гражданина является основным объектом использования).

В некоторых случаях автором может выступать юридическое, а не физическое лицо

Во-первых, Гражданский кодекс РСФСР 1964 года признавал в определенных случаях юридических лиц в качестве авторов тех или иных произведений (например, авторское право на кинофильм или телефильм принадлежало предприятию, осуществившему съемку). Эти положения по-прежнему применяются к тем случаям, когда авторское право возникло до введения в действие четвертой части Гражданского кодекса. Согласно статьям 5 и 6 Федерального закона от 18.12.06 № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса», автор произведения определяется в соответствии с законодательством, действовавшим на момент создания произведения, и в тех случаях, когда сроки действия авторских прав юридических лиц еще не истекли, эти юридические лица считаются авторами произведений, а к возникающим в связи с этим правоотношениям по аналогии применяются правила части 4 Гражданского кодекса.

Во-вторых, если на территории России правовая охрана произведению предоставлена в соответствии с международными договорами, то автор произведения определяется по закону государства, на территории которого возник юридический факт, послуживший основанием для приобретения авторских прав (п. 3 ст. 1256 ГК РФ). Соответственно, если по законодательству другой страны автором произведения является юридическое лицо, то на территории России оно также будет признано автором.

Личные неимущественные права авторов видеоролика и возможные конфликты

При создании рекламного видеоролика компании-заказчику важно помнить о том, что кроме исключительного права на ролик в целом как на аудиовизуальное произведение, которое заказчик приобретает у лица, организовавшего создание ролика (как правило, это специализированная продюсерская компания), есть еще права авторов отдельных результатов интеллектуальной деятельности, входящих в состав рекламного видеоролика (сценарий, режиссура, музыкальное произведение, художественные декорации и т. д.).* За этими авторами сохраняются право авторства и другие личные неимущественные права (п. 3 ст. 1240 ГК РФ). Обычно обладатель исключительного права на сложное произведение в целом (продюсерская компания), передавая исключительное право в полном объеме или права использования на условиях лицензионного договора заказчику ролика, гарантирует в договоре, что права третьих лиц не нарушены. Тем не менее заказчику во избежание рисков нарушения личных неимущественных прав авторов лучше самостоятельно проконтролировать, что продюсерский центр действительно получил от авторов составных частей сложного произведения письменное согласие на анонимное использование их произведений, а также на возможность внесения в них изменений.

Рискованно использовать в рекламе фото, опираясь на норму о праве на цитирование

Правовые основы цитирования регулируются статьей 1274 ГК Р. Ф. Существует мнение, что указанная норма применяется не только к текстам, но и к фотографиям. Если фотография включается в другое произведение (например, в текст), она становится его неотъемлемой частью. Такое включение в другое произведение суды иногда признают цитированием (см. апелляционные определения Мосгорсуда от 14.11.13 по делу № 11−32043/2013, от 24.08.12 по делу № 11−18206). Но есть и другое мнение: из диспозиции подпункта 1 пункта 1 статьи 1274 Гражданского кодекса следует, что цитированию подлежат лишь те произведения, которые можно приводить в оригинале либо в переводе, то есть произведения текстового (информативного) характера. Фотографические произведения полностью выражены в графической форме и потому цитированию не подлежат (апелляционное определение Московского городского суда от 20.05.13 по делу № 11−11791).

Даже если суд в принципе допускает возможность цитирования фотографий, рассчитывать на вывод суда о законности цитирования при отсутствии согласия автора или иного правообладателя можно лишь при соблюдении нескольких условий. Во-первых, при цитировании должен быть указан источник заимствования (это может быть, например, адрес сайта или общедоступного личного блога автора, на котором было размещено цитируемое фото). Во-вторых, произведение, которое цитируется, до этого должно быть правомерно обнародовано. В-третьих, нужно указать имя автора (так, как оно указано в источнике заимствования). То есть вариант цитирования без указания имени автора все равно требует согласия автора. В-четвертых, объем цитирования должен соответствовать целям цитирования, а эти цели ограничены — они могут быть только научными, полемическими, критическими или информационными (подп. 1 п. 1 ст. 1274 ГК РФ). Несоблюдение хотя бы одного из вышеназванных условий выводит использование произведения за пределы законного (апелляционное определение Верховного суда Республики Алтай от 13.03.13 по делу № 33−139).

Есть сомнение, что использование фотографии в рекламных материалах можно расценивать в качестве разрешенного цитирования в информационных целях. Несмотря на то что реклама — это информация, она имеет особую цель — формирование или поддержание интереса к объекту рекламирования и его продвижение на рынке (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе»). То есть у рекламы коммерческая цель, а значит, содержание рекламы вряд ли можно считать информацией в том смысле, который предполагается в подпункте 1 пункта 1 статьи 1274 ГК РФ.

Но если компания, приобретающая права на ролик, не исключает возможности в дальнейшем использовать отдельно только звуковую дорожку ролика или только изображение героя ролика (например, делать постеры или иные виды визуальной рекламы с изображением актера в том образе, в котором он снимался), то согласие актера на эти виды использования нужно особо оговаривать в соглашении с ним (п. 4 ст. 1317 ГК РФ).

Права исполнителя. Кроме того, компании — заказчику рекламного ролика важно помнить о правах исполнителя. Исполнитель — это гражданин, творческим трудом которого создано исполнение (ст. 1313 ГК РФ). То есть это актер, певец, музыкант, танцор или другое лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом участвует в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества. При заключении с исполнителем договора о создании аудиовизуального произведения согласие исполнителя на использование его исполнения в составе аудиовизуального произведения предполагается (п. 4 ст. 1317 ГК РФ).



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.