Изменение формы акционерного общества

191

Вопрос

У нас имеется Непубличное акционерное общество, созданное единственным учредителем. Но, исходя из ряда признаков, наше Общество является, все-таки, Публичным (так как создано путем замещения активов и акции данного Общества будут продаваться с организованных торгов). Соответсвенно, хотим переименоваться в ПАО и утвердить новый Устав. Если у нас один учредитель, то нам обязательно надо создавать коллегиальный орган управления помимо единоличного (ГД), а именно Совет директоров? Ведь в Законе об АО прописано, что СД создается, если число акционеров более 50. Если есть шаблон Устава ПАО с единственным акционером, просим также приложить.

Ответ

О том, как изменить устав АО, чтобы общество стало публичным, читайте в рекомендации ниже. В публичном АО должен быть создан коллегиальный орган управления.

Данная обязанность установлена пунктом 3 статьи 97 ГК РФ.

При этом положения Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, в том числе абз.2 пункта 1 статьи 64 Закона, применяются только в части, которая не противоречит ГК РФ (пункт 4 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ).

Таким образом, создание коллегиального органа управления числом не менее 5 членов в публичном АО обязательно.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как переоформить ОАО, еще не размещавшее акции путем открытой подписки, в публичное АО.

«После 1 сентября 2014 года любое ОАО обязано привести свой устав и наименование в соответствие с новыми правилами главы 4 Гражданского кодекса РФ.

Настоящая рекомендация посвящена открытому акционерному обществу, которое намерено публично разместить свои акции (ценные бумаги, конвертируемые в акции) и при этом*:

Такое ОАО нужно переоформить в публичное А. О. Для этого необходимо внести соответствующие изменения в устав. В противном случае могут возникнуть негативные последствия.

О том, какие действия необходимо совершить в отношении ОАО, уже разместившего свои акции путем открытой подписки, см. рекомендацию Как переоформить ОАО, публично разместившее акции, в публичное АО.

О ситуации, когда ОАО еще не размещало акции публично и не собирается это делать в дальнейшем, см. рекомендацию АО не намерено становиться публичным: как выбрать между преобразованием в ООО и переоформлением в непубличное АО.

Какие изменения нужно внести в устав ОАО

Устав ОАО нужно изменить таким образом, чтобы он соответствовал требованиям, которые закон предъявляет к уставу публичного АО (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, ч. 7 ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ „О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации“; далее — Закон № 99-ФЗ).

Во-первых, необходимо включить в фирменное наименование АО слово „публичное“ (п. 1 ст. 97 ГК РФ)*.

Совет

До тех пор пока Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ „Об акционерных обществах“ (далее — Закон об АО) не приведут в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса РФ, изменить наименование ОАО имеет смысл следующим образом*:

  • предусмотреть в уставе новое полное наименование общества (например, „публичное акционерное общество „Альфа““);

  • исключить из сокращенного наименования АО формулировку „ОАО“ (если она была указана). При этом можно либо вообще не предусматривать сокращенное наименование общества, либо использовать для этого наименования формулировку „публичное акционерное общество“ или просто „ПАО“. Аббревиатуру „АО“ включать не стоит.

Обоснование

Новые положения Гражданского кодекса РФ будут детализированы в Законе об АО, но поправки в него пока не внесены. Из-за этого возникает неопределенность при применении некоторых норм и изменении отдельных положений устава.

Так, в настоящее время закон не конкретизирует, какие слова должно включать в себя сокращенное наименование акционерного общества. В частности, Гражданский кодекс РФ содержит лишь общие положения о фирменном наименовании, а Закон об АО пока предусматривает старые аббревиатуры „ЗАО“ и „ОАО“.

Вместе с тем, ФНС России разъяснила, что сокращенное фирменное наименование публичного АО должно содержать*:

  • полное или сокращенное наименование общества;

  • слова „публичное акционерное общество“ или „ПАО“.

Такие разъяснения приведены в письме ФНС России от 4 сентября 2014 г. № СА-4−14/17740@.

Если включить в устав общества аббревиатуру „АО“ (например, указать, что сокращенное наименование публичного общества — „АО „Альфа““), возникнет следующий риск: налоговая инспекция откажется регистрировать изменения в уставе, поскольку закон и разъяснения ФНС России не позволяют использовать упомянутую аббревиатуру для публичных обществ.

В то же время можно и вовсе убрать из устава сокращенное наименование А. О. Ведь указывать его в уставе необязательно (п. 3 ст. 98 ГК РФ, п. 1 ст. 4 Закона об АО).

Примеры положений о фирменном наименовании публичного АО

Вариант 1

1.3. Полное фирменное наименование Общества — публичное акционерное общество „Торгово-развлекательный центр „Альфа““.

Сокращенное фирменное наименование Общества — ПАО „ТРЦ „Альфа““.

Вариант 2

1.3. Полное фирменное наименование Общества — публичное акционерное общество „Торгово-развлекательный центр „Альфа““.

Сокращенное фирменное наименование Общества — публичное акционерное общество „ТРЦ „Альфа““.

Во-вторых, нужно проследить за тем, чтобы положения устава не противоречили императивным нормам о публичных обществах (ст. 66.3, 97 ГК РФ)*.

Впрочем, если противоречащие положения все же останутся, они автоматически будут считаться недействительными (п. 2 ст. 97 ГК РФ). Например, если устав будет предусматривать, что счетная комиссия образуется из числа акционеров, то на самом деле функции счетной комиссии должна будет исполнять независимая организация, имеющая соответствующую лицензию (п. 4 ст. 97 ГК РФ). Однако, чтобы избежать неопределенности в отношении того, какими правилами руководствоваться в той или иной ситуации, в уставе не помешает учесть все особенности публичных обществ.

Помимо устава в соответствие с правилами о публичных обществах нужно привести все внутренние документы ОАО. Это следует из пункта 2 статьи 97 Гражданского кодекса Р. Ф. Для сравнения: в отношении организаций, не являющихся публичными, внутренние документы изменять не обязательно (ч. 7 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).

Когда необходимо внести изменения в устав ОАО

Устав ОАО, еще не разместившего акции путем открытой подписки, нужно „переделать“ в устав публичного АО*:

  • не позднее того, как будет принято решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций посредством открытой подписки (если такое решение будет принимать общее собрание акционеров или единственный акционер);

  • при первом внесении изменений в устав по решению общего собрания акционеров или единственного акционера начиная с момента публичного размещения акций (если решение об увеличении уставного капитала будет принимать совет директоров).

Обоснование

По закону привести устав в соответствие с новыми правилами нужно при первом его изменении после 1 сентября 2014 года (ч. 7 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).

Причем обязанность по приведению устава в соответствие с новыми правилами возникает лишь в случае, когда решение об изменении устава принимает*:

  • общее собрание акционеров либо

  • акционер, которому принадлежат все голосующие акции.

Если же после 1 сентября первые изменения в устав вносит другой орган управления, то приводить устав в соответствие с новыми правилами не требуется. Такое разъяснение приведено в пункте 6 письма Банка России от 18 августа 2014 г. № 06−52/6680 „О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ „О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации““.

При эмиссии акций, размещаемых путем подписки, нужно совершить ряд необходимых действий (п. 1 ст. 19 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ „О рынке ценных бумаг“). Первое из них — принятие решения о размещении дополнительных акций путем подписки. В качестве такого решения выступает решение об увеличении уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций (п. 20.1 положения Банка России от 11 августа 2014 г. № 428-П „О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг“).

Это решение принимает (п. 2 ст. 12, абз. 2 п. 2 ст. 28, п. 3 ст. 47 Закона об АО)*:

  • совет директоров (если устав наделяет его правом принимать решение об увеличении уставного капитала);

  • единственный акционер (если все голосующие акции АО принадлежат одному акционеру);

  • общее собрание акционеров (во всех других случаях).

После публичного размещения акций нужно зарегистрировать изменения в уставе в связи с увеличением уставного капитала АО (п. 2 ст. 12, ст. 14 Закона об АО).

На момент регистрации таких изменений АО уже считается публичным (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, ч. 11 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). А значит, оно должно привести устав в соответствие с правилами о публичных обществах при первом изменении своего устава (ч. 7 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). Логично исходить из того, что момент принятия решения об увеличении уставного капитала по сути и есть первое изменение устава публичного АО.

Следовательно, если решение об увеличении уставного капитала принимает общее собрание акционеров или единственный акционер, одновременно с этим имеет смысл „переделать“ устав ОАО в устав публичного АО.

Если же такое решение принимает совет директоров, привести устав ОАО в соответствие с новыми правилами необходимо при ближайшем изменении устава по решению общего собрания акционеров или единственного акционера.

Однако лучше всего привести устав в соответствие с новыми правилами в максимально короткий срок до того момента, как акции будут публично размещены. Ведь затягивать с внесением изменений в устав бессмысленно и довольно рискованно.

Внимание! Если на момент публичного размещения акций устав ОАО не будет приведен в соответствие с правилами о публичных обществах, могут возникнуть негативные последствия

Во-первых, когда АО разместит акции путем открытой подписки, оно автоматически будет считаться публичным обществом. Это не будет зависеть от того, приведен устав общества в соответствие с новыми правилами или нет (ч. 11 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). В такой ситуации*:

В итоге может возникнуть неопределенность в отношении того, какими нормами закона и положениями устава нужно руководствоваться в той или иной ситуации.

Во-вторых, у общества могут возникнуть проблемы с контрагентами.

Некоторые участники гражданского оборота могут не согласиться вступать в договорные отношения с публичным АО, затянувшим процесс приведения устава в соответствие с новой редакцией Гражданского кодекса РФ.».

04.03.2015

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль