Заключение договора поставки с членом Таможенного Союза

457

Вопрос

Имеются ли в базе СПС Юрист материалы, консультации, посвященные договору поставки, где контрагент — поставщик будет резиденомт стран ближнего зарубежья, а именно член таможенного союза Республика Беларусь? Хотелось бы понимать на какие тонкости необходимоо обратить внимание при заключении договора поставки с таким партнером? Платежи в договоре будут осуществляться в рублях.

Ответ

В рамках Таможенного союза отменен таможенный контроль и таможенное оформление перемещения товаров, работ, услуг между странами-участницами (см. Таможенный Кодекс Таможенного Союза). В России на границах с Белоруссией, Казахстаном и Арменией ликвидируются таможенные посты и пункты таможенного контроля. Тем не менее, понятия «экспорт» и «импорт» для российских предприятий, осуществляющих внешнеэкономическую деятельность со странами Таможенного союза, не упраздняются. Это связано с тем, что любой экспорт или импорт в Российской Федерации подлежит обложению косвенными налогами (НДС и акцизами). Взимание же косвенных налогов по экспортно-импортным операциям в Таможенном союзе имеет свои особенности. Так, нормы Соглашения Т. С. применяются независимо от страны происхождения товаров. При этом страной происхождения товара считается та страна, в которой товары были полностью произведены или подвергнуты достаточной обработке (переработке).

Для импорта продукции необходимо заключить внешнеэкономический договор поставки. В содержании договора обязательно должно присутствовать два условия — предмет договора (то, что Вы будете покупать) и цена договора (за сколько Вы будете покупать). Условие о предмете договора предполагают указание на его количество (штуки, тонны и т. д.), а также качество. Как правило, участники внешнеторговой деятельности поступают следующим образом: они указывают в самом договоре, что будут поставлять/покупать товар в соответствии со спецификациями, приложенными к договору. Таким образом, они согласуют каждую поставку отдельным документом, который прилагается к контракту и описывает ассортимент поставляемых товаров. Цена товара должна быть определена как для каждой единицы, так и для партии в целом. Это понадобится для таможенного оформления. Также стороны договора поставки должны определить право, подлежащее применению к заключаемому договору.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».


Внешнеэкономические сделки по новым правилам. Что нужно изменить в работе с иностранными контрагентами

«В Гражданский кодекс недавно были внесены изменения, которые затронули регулирование внешнеэкономических сделок. Первые поправки появились еще в сентябре 2013 года, когда вступил в силу второй блок поправок (Федеральный закон от 07.05.13 № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса РФ», далее — закон № 100-ФЗ): тогда было признано утратившим силу положение об обязательной письменной форме внешнеэкономических сделок. Затем был принят следующий блок поправок (конкретно — в раздел Гражданского кодекса о международном частном праве, в том числе о сделках), который действует с ноября 2013 года (Федеральный закон от 30.09.13 № 260-ФЗ «О внесении изменений в часть третью Гражданского кодекса Российской Федерации», далее — закон № 260-ФЗ). Многие поправки имеют чисто «косметический» характер (просто уточняют формулировки), но есть и положения, которые значительно изменили регулирование внешнеэкономических сделок. С учетом этого компаниям, бизнес которых связан с такими сделками, лучше пересмотреть свои стандарты договорной работы с иностранными контрагентами.

Для внешнеэкономической сделки больше необязательна письменная форма

Из Гражданского кодекса было исключено правило о недействительности внешнеэкономической сделки при несоблюдении письменной формы. Теперь такие сделки могут быть заключены и в устной форме.

Действительность устной сделки с иностранным контрагентом. Раньше в пункте 3 статьи 162 Гражданского кодекса было указано, что несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет за собой ее недействительность. То есть заключение таких сделок в устной форме не допускалось. Но с 1 сентября 2013 года положение о письменной форме внешнеэкономической сделки больше не применяется.

Также бывает, что письменная форма обязательна, но ее несоблюдение все равно автоматически не влечет за собой недействительность сделки. В таких случаях это только может затруднить процесс доказывания: для того чтобы доказать заключение договора на тех или иных условиях, заинтересованной стороне может быть недостаточно, например, свидетельских показаний, ей придется предоставлять дополнительные доказательства.

Конечно, вряд ли компании перейдут на заключение внешнеэкономических сделок в устной форме. Все-таки наличие письменного контракта позволяет избежать необходимости доказывать, о чем конкретно договорились стороны. Но нужно учитывать, что по праву многих стран юридические лица могут заключать сделки устно. Например, это возможно в праве Германии, если для конкретного вида сделок не предусмотрено специальное предписание формы. А это означает, что теперь при применении иностранного права (которое допускает такую форму) устная сделка с иностранным контрагентом может оказаться действительной. Причем вплоть до заключения сделки по телефону: например, если продавец говорит, что поставит товар на определенных условиях, а покупатель соглашается. По сути, этого может быть достаточно для возникновения обязательства оплатить товар.

При таком подходе заключенной сделкой может быть признана и электронная переписка сторон. Например, российский покупатель ведет электронную переписку с иностранным поставщиком и пока только решает, заключать контракт или нет. Но, исходя из содержания писем, иностранный поставщик может посчитать, что сделка уже заключена, и поставить товар. Правда, здесь еще нужно учитывать законодательство других стран по поводу проставления электронной цифровой подписи. Чаще всего заключить сделку по электронной почте можно, только если соблюдены требования об электронной цифровой подписи.

Как подстроиться под новые требования. Стоит заранее предотвратить риск возникновения ситуации, когда контрагент потребует исполнения обязательств, полагая, что между сторонами заключена устная сделка. Так, в переписку с иностранным партнером можно включать специальные оговорки. Например, специалисты по английскому праву рекомендуют указывать такие устоявшиеся в практике формулировки, как «without prejudice» (буквально это означает «без ущерба») или «subject to contract» (буквально — «предмет для договора»). Эти оговорки являются общепринятыми и обозначают, что обсуждение находится на стадии переговоров и, даже если по всем пунктам достигнуто взаимопонимание, подписание соглашения пока не входит в намерения автора письма. Как правило, такие оговорки ставятся в верхнем углу страницы. Кроме того, можно предупредить в переписке об отсутствии полномочий на заключение договора.

Проверка полномочий представителя иностранного контрагента

Если в доверенности, выданной иностранным контрагентом, не указано применимое к ней право, нужно выяснить место жительства или место основной деятельности представителя, указанного в этой доверенности.

Право, применимое к отношениям между российской компанией и представителем или представляемым им иностранным лицом, определяется по месту жительства или месту основной деятельности представителя (п. 2 ст. 1217.1 ГК РФ). Здесь нужно учитывать, что во многих странах установлены менее формальные требования в отношении доверенностей и подтверждения полномочий представителя. В доверенности не всегда обязательно детализировать полномочия. А вот в России предусмотрены довольно серьезные требования к доверенностям, из-за нарушения которых представитель может оказаться без полномочий. Поэтому, получив доверенность, в которой не указано применимое право, нужно выяснить страну места жительства или основной деятельности представителя и проверить, соответствует ли доверенность праву этой страны. Чтобы достоверно установить место основной деятельности представителя -юридического лица, можно потребовать выписку из торгового реестра, а еще так называемый certificate of good standing или аналогичный документ, который выдается компаниям регистрирующими органами. А если представитель — физическое лицо, то эти данные можно увидеть в паспорте или другом документе, подтверждающем место его жительства (в зависимости от страны). Также нужно учитывать, что если третье лицо не знало и не должно было знать о месте жительства или об основном месте деятельности представителя, то применяется право страны, где преимущественно действовал этот представитель в конкретном случае (п. 2 ст. 1217.1 ГК РФ).

Российским экспортерам грозит серьезная ответственность за некачественный товар

Nota bene!

Чтобы обезопасить себя от распространения товаров в некоторых странах не по воле производителя, на экспортируемых товарах лучше проставить надписи о том, что они не предназначены для продажи в определенной стране либо, наоборот, предназначены для продажи исключительно в таких-то странах.

Если компания экспортирует товары в другие страны, то ей нужно быть готовой к тому, что к отношениям с покупателями (особенно потребителями) будет применяться иностранное право. Причем это относится и к ситуациям, когда компания продает товары с помощью дистанционной торговли через сайт или по почте.

Отношения с потребителями. Согласно прежней редакции Гражданского кодекса, при заключении сделки с потребителями право страны их места жительства применялось не всегда, а только в случаях, определенных в пункте 1 статьи 1212 Гражданского кодекса (п. 2 ст. 1212 ГК РФ в предыдущей редакции). В частности, если заключению договора предшествовала в этой стране оферта, адресованная потребителю, или реклама и потребитель совершил в этой же стране действия, необходимые для заключения договора. Либо если компания получила заказ потребителя в этой стране или заказ был сделан потребителем в стране, посещение которой было инициировано компанией в целях побуждения потребителя к заключению договора. Причем право страны места жительства потребителя применялось как в ситуации, когда применимое право вообще не было указано в соглашении, так и в ситуации, когда по соглашению сторон должно было применяться другое право, но имели место случаи, названные в пункте 2 статьи 1212 Гражданского кодекса (то есть в этом случае все равно применялись императивные нормы страны места жительства потребителя).

Это касается и компаний, учрежденных в других юрисдикциях: если они поставляют товар в Россию, то, соответственно, российские потребители могут применять российское право.

В новой редакции потребителям предоставлено еще больше защиты. Предусмотрены новые обстоятельства, в которых будут действовать императивные нормы страны места жительства потребителя, несмотря на то, что в соглашении с ним было выбрано право другой страны. Речь идет о случаях, когда компания, которой адресованы требования потребителя, осуществляет свою деятельность в стране места жительства потребителя либо любыми способами направляет свою деятельность на территорию этой страны или территории нескольких стран, включая территорию страны места жительства потребителя, при условии, что договор связан с такой деятельностью компании (п. 1 ст. 1212 ГК РФ). А если такая компания не указала применимое право в договоре, то тем более должно применяться право страны места жительства потребителя (п. 2 ст. 1212 ГК РФ). Таким образом, если российская компания будет поставлять товары в другую страну, то проживающие в этой стране потребители смогут предъявлять к ней иски (например, о возврате денег, уплаченных за товар) по нормам права своей страны. При этом даже российский суд должен будет применять эти иностранные нормы права.

Такой подход может оказаться невыгодным для российских экспортеров. Дело в том, что в иностранных порядках нередко предусмотрены более жесткие правила в защиту потребителей. Например, право Германии предусматривает более значительный размер ответственности и более серьезные стандарты качества и информирования потребителей о продукции, рисках, связанных с использованием продукции. А в праве США установлена очень высокая карательная неустойка за нарушение требований к безопасности продаваемых товаров. Поэтому нужно внимательно изучить право той страны, куда компания собирается поставлять товар.

Ответственность вследствие недостатков товаров. Еще один новый риск для экспортеров связан с правом выбора потерпевшего вследствие недостатков товаров, работ или услуг. Он может привлечь к ответственности экспортера или изготовителя товаров по праву их основного места деятельности или по праву своей страны либо той страны, где товар был приобретен (п. 1 ст. 1221 ГК РФ). Такое право выбора было у потерпевших и раньше. Но ранее компания-изготовитель или компания-экспортер могла избежать применения права страны потерпевшего лица или страны, где товар был приобретен, если доказывала, что товар поступил в эту страну без ее согласия. А теперь компании для избежания ответственности нужно доказать не просто отсутствие своего согласия, а невозможность предвидеть распространение товара в соответствующей стране (п. 1 ст. 1221 ГК РФ).

Nota bene!

Иностранное право может применяться и к сделке исключительно между российскими компаниями. Например, если российские компании заключают сделку по поводу недвижимости, которая находится за рубежом. Или же если сделка касается ремонта движимого имущества, находящегося за рубежом (ст. 1186 ГК РФ). В данных случаях российские компании вправе согласовать в том числе применение права страны, в которой находится это имущество.

Как подстроиться под новые требования. Перед принятием решения о реализации товара в определенной стране нужно проанализировать ее нормы права. Во-первых, при заключении сделки с иностранными потребителями нужно учесть требования к форме этой сделки по праву страны места жительства потребителя. То есть иностранные потребители смогут в случае спора ссылаться на то, что форма сделки регулируется правом страны их места жительства, а российский продавец не сможет ссылаться на то, что по российскому праву форма сделки не соблюдена.

Во-вторых, российским экспортерам нужно иметь в виду, что когда деятельность российских компаний направлена на территорию иностранного государства, то проживающим в нем потребителям будет предоставлена защита императивными нормами их места жительства. Поэтому экспортеру предварительно нужно выяснить нормы законодательства страны, в которую он собирается поставлять товары или услуги. И если в иностранном законодательстве предусмотрена более жесткая ответственность, которая может быть невыгодна компании, нужно быть готовым к определенным имущественным рискам.

Право, применимое к зачету встречных требований

В Гражданском кодексе теперь предусмотрено, какое право будет применяться к зачету встречных требований в тех случаях, когда стороны не согласовали применимое право, а одна из них является иностранной компанией.

Неопределенность при решении вопроса о праве, применимом к зачету. В деловой практике часто встречаются ситуации, когда у компаний (в том числе когда одна из них иностранная) существуют встречные требования и они хотят прекратить обязательства зачетом.

Nota bene!

В Гражданском кодексе поменялся подход к регулированию формы внешнеэкономической сделки. Если раньше форма такой сделки подчинялась праву места ее совершения (п. 1 ст. 1209 ГК РФ в прежней редакции), то теперь в этой статье указано, что форма подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. То есть все приведено к единому знаменателю: в отношении самой сделки и ее формы установлено общее применимое право.

Раньше в Гражданском кодексе эта ситуация вообще не была урегулирована, поэтому отсутствовала ясность в вопросах о том, право какой страны будет применяться к этим отношениям, возможен ли зачет в принципе, а если возможен, то при каких условиях. Например, в Гражданском кодексе Франции указано, что зачет происходит в силу закона, без ведома должников, оба долга погашаются взаимно в тот момент, когда они оказываются одновременно существующими, в размере их соответствующих частей (ст. 1290 ГК Франции). То есть зачет происходит автоматически даже без заявления должников. В российском же праве автоматический зачет невозможен, так как требуется заявление хотя бы одной стороны (ст. 410 ГК РФ). Также в российском праве есть оговорка об исковой давности: не допускается зачет требований, если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек (ст. 411 ГК РФ). Следовательно, если один из контрагентов заявил о зачете, а другой — об исковой давности, то зачет не может состояться. А по Гражданскому кодексу Франции истечение срока давности по встречному требованию не препятствует зачету. На этом примере хорошо видно, что не исключены ситуации, когда по праву одной страны зачет встречных требований возможен, а по праву другой страны нет. В отсутствие ясности, какое право следует применять к зачету, эти противоречия становились фактически неразрешимыми.

Теперь вопрос о праве, применимом к зачету, решен. Если стороны не согласовали применимое право, то будет применяться право страны, подлежащее применению к тому отношению, из которого возникло требование, против которого заявляется о зачете встречного требования (ст. 1217.2 ГК РФ).

Как подстроиться под новые требования. При подписании соглашения о зачете стоит разобраться, какое законодательство выгоднее для зачета. И если окажется, что применимое согласно разделу VI Гражданского кодекса право не устраивает компанию, то лучше выбрать в договоре то, которое ее устроит.

Другие изменения в регулировании внешнеэкономических сделок

Чего коснулись поправки Что изменилось
Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права (ст. 1211 ГК РФ) Общий критерий определения права, подлежащего применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права, остался прежним — это исполнение договора. То есть по-прежнему применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение договора (п. 1 ст. 1211 ГК РФ). Но теперь уточнено, что место жительства или место деятельности стороны определяется на момент заключения договора. Это должно исключить споры в тех случаях, когда за время исполнения договора место жительства или место деятельности стороны изменилось и стало непонятно, какое право должно применяться в данной ситуации
Право, применимое к моменту перехода права собственности на товар (п. 3 ст. 1206 ГК РФ) Теперь стороны могут договориться о том, что к возникновению и прекращению вещных прав на движимое имущество, являющееся предметом сделки, применяется то же право, которое применимо к их сделке (без ущерба для прав третьих лиц). Это очень удобно. Дело в том, что момент перехода права собственности на товар по общему правилу автоматически не определяется тем же правом, которое применимо к договору. Он относится к сфере действия права, подлежащего применению к вещным правам
Право, применимое к ситуации, когда права кредитора переходят к другому лицу на основании закона (ст. 1216.1 ГК РФ) В новой редакции указано, что при удовлетворении третьим лицом требования кредитора к должнику переход на основании закона прав кредитора к этому третьему лицу (новому кредитору) определяется по праву, подлежащему применению к отношениям между первоначальным кредитором и новым кредитором. Иное может вытекать из закона или совокупности обстоятельств дела. При этом права должника никак не затрагиваются: то есть если кредитор сменился, права должника должны остаться защищенными, как и раньше
Право, применимое к обязательствам, возникающим вследствие недобросовестного ведения переговоров о заключении договора (ст. 1222.1 ГК РФ) Появились новые положения о том, что при недобросовестном ведении переговоров будет применятьс

12.02.2015

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль