Про задаток для участия в торгах

140

Вопрос

АО планирует провести тендер на поставку оборудования. В качестве обоснования платежеспособности участников тендера, акционерное общество желает, чтобы каждый участник перечислил на расчетный счет общества 300 000 рублей. После того, как тендер будет проведен, данная сумма будет возвращена каждому участнику. Вопрос: как реализовать такое желание (поэтапно) и как это все документально оформить?

Ответ

Организатор торгов может установить, что для участия в торгах участникам необходимо внести задаток, такое требование должно быть указано в извещении о проведении торгов. При заключении договора с победителем торгов сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору. Остальным участникам торгов организатор торгов обязан возвратить внесенные суммы задатка.

Возвратить внесенные суммы задатка организатор торгов также обязан, если торги не состоялись. Такие правила установлены в пункте 4 статьи 448 Гражданского кодекса РФ.

Более подробно см. «Как провести торги, чтобы выбрать поставщика (подрядчика)», «Взыскание задатка при проведении торгов».

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист»

<…>

Как провести торги, чтобы выбрать поставщика (подрядчика)

«Организация и проведение торгов всегда связаны с оформлением большого объема документов. Если в компании нет специалиста, который занимается исключительно торгами, то эта задача ложится на юриста. Организация проведения торгов — важный этап процедуры заключения контракта на торгах. Ошибки, допущенные на данном этапе, могут быть чреваты неблагоприятными последствиями для организаторов торгов.*

Отдельные виды юридических лиц обязаны проводить закупки в специальном порядке. Подробнее об этом см. Как провести торги, чтобы выбрать поставщика (подрядчика) в соответствии с Законом № 223-ФЗ.

Закупки для государственных и муниципальных нужд также осуществляют с учетом особых требований. Об этом см. рекомендацию В чем особенности закупок в рамках контрактной системы.

В каких случаях частные компании проводят торги

Торги — это один из способов заключить договор (ст. 447 ГК РФ). Торги позволяют компании привлечь максимальное количество потенциальных контрагентов и выбрать наиболее подходящего из них. Также достоинство торгов состоит в том, что не компания ищет себе контрагентов, а они ищут ее. Это позволяет экономить временные и финансовые ресурсы, не привлекать посредников.

Торги могут быть проведены по инициативе компании или в случаях, когда это требуется по закону.

Какие торги компания может провести по своей инициативе

Любая частная компания может провести торги в отношении принадлежащего ей имущества или имущественных прав (п. 2 ст. 447 ГК РФ). При этом необязательно проводить торги самостоятельно, это можно поручить иному лицу (в т. ч. специализированной организации) на основании договора. Хотя в статьях 447−449 Гражданского кодекса РФ речь идет о торгах на продажу имущества или имущественных прав, действующее законодательство не исключает возможность проведения торгов на покупку такого имущества или имущественных прав. Поскольку специальных правил на этот счет в законе нет, нормами статей 447−449 Гражданского кодекса РФ следует руководствоваться по аналогии закона (ст. 6 ГК РФ).

Посредством проведения торгов может быть заключен любой гражданско-правовой договор, это подтверждает судебная практика (постановление ФАС Уральского округа от 9 апреля 2009 г. по делу № А47−2630/2008−5ГК). В то же время закон говорит, что договор может быть заключен путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа (п. 1 ст. 447 ГК РФ). Однако по вопросу, какие именно договоры не допускается заключать на торгах, судебная практика не сложилась.

Также предметом торгов может быть право на заключение какого-либо договора (абз. 2 п. 5 ст. 448 ГК РФ). При этом нужно учитывать, что право на заключение договора как объект гражданского права имеет свои особенности.

Пример из практики: суд указал, что «право на заключение предварительного договора субаренды» является негодным объектом гражданского права (не подлежит реализации), если оно не может быть реализовано ввиду того, что основной договор аренды не был заключен

В каких случаях проведение торгов требуется по закону

В отдельных случаях договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов (п. 3 ст. 447 ГК РФ). К таким случаям относятся, в частности:


  • заключение договора на проведение обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности организации, в уставном (складочном) капитале которой доля государственной собственности составляет не менее 25 процентов, а также договора на проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности государственной корпорации, государственной компании, государственного унитарного предприятия или муниципального унитарного предприятия;

  • реализация ломбардом невостребованной заложенной вещи, если сумма ее оценки превышает 30 тыс. руб. (п. 2 ст. 13 Федерального закона от 19 июля 2007 г. № 196-ФЗ «О ломбардах»);

  • реализация имущества должника на торгах в рамках исполнительного производства (гл. 9 Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»);

  • продажа предприятия должника в деле о банкротстве (ст. 110 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»);

  • в других случаях, когда это прямо предусмотрено законом.

Если закон не обязывает частную компанию проводить торги, то делать это необязательно. Но если руководство все-таки решило провести торги, компании необходимо соблюдать правила их проведения (ст. 447−448 ГК РФ). Нарушение таких правил может повлечь признание торгов недействительными (ст. 449 ГК РФ).

Пример из практики: указание в извещении недостоверных сведений стало основанием для признания торгов недействительными

В каких формах проводят торги

Торги могут быть проведены в форме (п. 4 ст. 447 ГК РФ):


  • аукциона;

  • конкурса.

Как отдельную форму торгов можно выделить публичный конкурс (гл. 57 ГК РФ).

В свою очередь аукционы и конкурсы могут быть (п. 1 ст. 448 ГК РФ):


  • открытыми (когда в них могут участвовать любые лица);

  • закрытыми (когда в них могут участвовать только лица, приглашенные организатором торгов).

Форму проведения торгов определяет собственник реализуемого имущества или обладатель имущественного права (п. 4 ст. 447 ГК РФ).

Исключения составляют случаи, когда законом прямо предписано, в какой форме могут проводиться торги.

Так, к примеру, по итогам размещения заказа путем проведения торгов в форме открытого конкурса нужно заключать договоры на проведение обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности организации, в уставном (складочном) капитале которой доля государственной собственности составляет не менее 25 процентов. Такое требование установлено в пункте 4 статьи 5 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности».

Необходимо учитывать, что если в законе прямо предусмотрена та или иная форма проведения торгов, организатор торгов не вправе ее изменить. В противном случае есть риск признания недействительным контракта, заключенного по результатам проведения торгов.

167.1689 (11,17)

Внимание! Нужно учитывать, что не каждая процедура по отбору контрагентов является торгами.

Торги необходимо отличать от публичного предложения делать оферты (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

Процедура отбора оферентов для последующего заключения с одним из них договора не является торгами, и положения статей 447−449 Гражданского кодекса РФ в таком случае не применяются.

Необходимо также иметь в виду следующее. В случае размещения приглашения делать оферты лицо, разместившее приглашение, вправе заключить договор с тем контрагентом, условия которого оно сочтет наилучшими (п. 1 ст. 437 ГК РФ). В свою очередь при размещении публичной оферты оференту придется заключить контракт с каждым, кто ее акцептует (п. 2 ст. 437 ГК РФ).

Пример из практики: суд установил, что организатор проводил отбор оферентов, а не торги, и поэтому организатор был не обязан соблюдать положения закона, устанавливающие правила проведения торгов

Пример из практики: основываясь на документации, опубликованной заказчиком, суд установил, что заказчик проводил запрос котировок, который не являлся торгами

Какой порядок надо соблюсти при проведении торгов

Порядок проведения торгов урегулирован законом лишь в общих чертах. На основе этих положений организатор торгов разрабатывает документацию о торгах, которая и становится детальным разъяснением порядка проведения торгов как для участников, так и для самого организатора. Точный перечень сведений, которые должны быть включены в документацию о торгах, не определен. При этом исходя из смысла самой процедуры торгов в документацию нужно включить следующие сведения: форму, дату, время и место проведения торгов, предмет торгов, требование об уплате задатка и его сумму, порядок определения победителя.

Требования к составу такой документации применительно к отдельным случаям могут быть предусмотрены в законе (например, в Законе о контрактной системе).

Извещение о проведении торгов. Извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения. Извещение должно соответствовать содержанию документации о торгах и включать в себя следующую информацию (п. 2 ст. 448 ГК РФ):


  • время проведения торгов;

  • место проведения торгов;

  • форму торгов;

  • предмет торгов;

  • порядок проведения торгов (в т. ч. порядок оформления участников торгов, определения победителя торгов);

  • начальную цену;

  • срок, предоставляемый на заключение договора (в случае если предметом торгов является только право на заключение договора).

В извещении также могут быть указаны сведения о задатке, который потребуется внести участникам торгов (п. 4 ст. 448 ГК РФ).

Форма, в которой должно быть сделано извещение о проведении торгов, не утверждена законом. В свою очередьВАС РФ разъяснил, что надлежащей формой извещения о проведении торгов является опубликование необходимой информации в печати. При этом ВАС РФ указал, что в случае оспаривания результатов торгов «вопрос о том, было ли извещение о торгах надлежащим, подлежит оценке судом в каждом конкретном случае с учетом тиража, целевой аудитории, территории и способа распространения средства массовой информации и других обстоятельств, обеспечивающих доступность участия в торгах потенциальных покупателей, заинтересованных в приобретении реализуемого имущества, и массовость торгов».*

131.70504 (11,17)

Обязан ли организатор торгов опубликовывать извещение о проведении торгов на своем официальном сайте

167.1690 (11,17)

Внимание! Организатор торгов может отказаться от их проведения, но в отдельных случаях придется компенсировать участникам уже понесенные ими расходы.

Закон позволяет организатору торгов отказаться от их проведения, соблюдая при этом, определенные сроки.

Отказаться от проведения аукциона можно не позднее чем за три дня до даты его проведения, а от конкурса — не позднее чем за 30 дней до даты проведения конкурса.

Особые условия отказа от торгов могут быть предусмотрены в извещении о проведении торгов или установлены законом.

Если организатор торгов откажется от их проведения с нарушением установленных сроков, то участники могут потребовать от него возмещения реального ущерба, который они понесли из-за этого.

Организатор закрытых торгов обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой срок после направления извещения он отказался от торгов.

Кроме того, организатор торгов обязан вернуть участникам внесенные ими суммы задатка.

Такие правила установлены в пунктах 3 и 4 статьи 448 Гражданского кодекса РФ.

Задаток. Организатор торгов может установить, что для участия в торгах участникам необходимо внести задаток, такое требование должно быть указано в извещении о проведении торгов.

При заключении договора с победителем торгов сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору. Остальным участникам торгов организатор торгов обязан возвратить внесенные суммы задатка.

Возвратить внесенные суммы задатка организатор торгов также обязан, если торги не состоялись.

Такие правила установлены в пункте 4 статьи 448 Гражданского кодекса РФ.

Квалификационные требования к участникам торгов. Закон не запрещает организаторам торгов устанавливать к участникам квалификационные требования. Такие требования можно установить в документации о торгах.*

Если для участия в торгах и исполнения обязательств по контракту, заключаемому по результату аукциона, требуется действующая лицензия или иное специальное разрешение, то участники торгов должны их иметь.

Участника могут не допустить к торгам, если окончание срока действия лицензии приходится на период до окончания срока исполнения контракта и документацией о торгах предусмотрено обязательное наличие лицензии на весь период действия и исполнения контракта (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 6 октября 2009 г. по делу № А70−1239/2009; в данном случае организатором торгов выступал государственный заказчик, однако такая практика может быть применима и к торгам, организованным частной компанией).

11.02.2015

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль