Посреднические услуги по поставке товара

207

Вопрос

Каким договором будет правильно оформить посреднические услуги по поставке товара между двумя организациями (комиссия, поручение или агентский договор)?

Ответ

Отношения посредничества оформляются одним из трех видов договоров: комиссия, агентирование, поручение.

Договоры существенно отличаются друг от друга. Например, есть различия в правовом статусе посредника, основаниях его ответственности перед клиентом, условиях отказа от исполнения обязательства.

Существует несколько критериев, по которым выбирают вид посреднического договора:


  • какие действия вправе совершать посредник;

  • у какой из сторон возникают права и обязанности по сделке с третьим лицом;

  • какую ответственность может нести посредник за ненадлежащее исполнение поручения;

  • в каких случаях посредник вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора;

  • в каких случаях можно отменить данное посреднику поручение.


  •  

Особые критерии нужно учитывать в ситуациях, когда клиент намерен реализовать или приобрести товар через посредника.

Главное — согласовать условие о предмете, а также условия, по которым, как указала одна из сторон договора, должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Если этого не сделать, договор будет считаться незаключенным.

Если стороны не согласуют иные условия, то риска признания договора незаключенным не возникнет. Вместе с тем, клиенту (комитенту, принципалу или доверителю) важно, чтобы посреднический договор в максимальной степени защищал его интересы. Лучший способ обезопасить себя от возможных рисков — детально урегулировать отношения с посредником. В частности, имеет смысл правильно сформулировать условия:


  • о сроке исполнения поручения;

  • о вознаграждении посредника;

  • об обязанности представить отчет и экземпляры (копии) заключенных договоров;

  • об одностороннем отказе от исполнения договора.


  •  

Если организация поручает посреднику совершить только сделку (несколько сделок), стоит воспользоваться договорами комиссии или поручения (в зависимости от того, намерен ли клиент выступать стороной по сделке с третьим лицом).

Если посредник должен выполнить иные юридические действия (представительство в суде, действия патентного поверенного и т. д.), то имеет смысл заключить договор поручения. Договор комиссии в такой ситуации заключить нельзя, поскольку комиссионер вправе совершать в интересах клиента только сделки (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

Агентский договор необходимо заключить в тех случаях, когда посредник должен совершить целый комплекс разнообразных действий: как юридических, так и фактических (впрочем, среди теоретиков есть и другие мнения относительно предмета договора агентирования, но суды редко принимают их во внимание).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

1. Рекомендация: Какой вид договора выбрать при работе через посредника: комиссия, агентирование, поручение

Многие юридические лица так или иначе сталкиваются с необходимостью работать через посредника. Ведь зачастую организации не хватает времени, опыта или квалифицированных работников, чтобы заключить какой-либо договор или выполнить иные действия (например, найти контрагента или прорекламировать произведенный товар).

Посредник — это коммерческая организация, которая является профессионалом в определенной сфере. Предпринимательская деятельность такого лица заключается в возмездном оказании помощи клиенту (преимущественно по заключению сделок). Клиент (комитент, доверитель, принципал) в свою очередь готов оплатить услуги посредника, чтобы получить тот или иной результат: стать собственником вещи, сбыть изготавливаемый товар и т. д.

Отношения посредничества оформляются одним из трех видов договоров: комиссия, агентирование, поручение. Договоры существенно отличаются друг от друга. Например, есть различия в правовом статусе посредника, основаниях его ответственности перед клиентом, условиях отказа от исполнения обязательства.

Существует несколько критериев, по которым выбирают вид посреднического договора:

1) какие действия вправе совершать посредник;

2) у какой из сторон возникают права и обязанности по сделке с третьим лицом;

3) какую ответственность может нести посредник за ненадлежащее исполнение поручения;

4) в каких случаях посредник вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора;

5) в каких случаях можно отменить данное посреднику поручение.

Особые критерии нужно учитывать в ситуациях, когда клиент намерен реализовать или приобрести товар через посредника. Об этих критериях см. отдельные рекомендации:


  • Как реализовать товар через посредника: какой договор выбрать;

  • Как приобрести товар через посредника: какой договор выбрать.

Первый критерий выбора — какие действия вправе совершать посредник

Прежде чем заключить с посредником договор (комиссии, поручения или агентирования), необходимо определить цель договора. А именно решить, какую задачу клиент намерен поставить посреднику:


  • совершить одну или несколько сделок в интересах клиента (например, заключить договор купли-продажи с покупателем);

  • выполнить иные юридические действия помимо сделок (к примеру, представить интересы клиента в суде);

  • совершить комплекс действий, причем как юридических (включая сделки), так и фактических (маркетинговые исследования, реклама товара и т. д.).

Дело в том, что для каждого из трех видов посреднических договоров закон устанавливает конкретный набор действий, которые может выполнять посредник.

Если организация поручает посреднику совершить только сделку (несколько сделок), стоит воспользоваться договорами комиссии или поручения (в зависимости от того, намерен ли клиент выступать стороной по сделке с третьим лицом).

Если посредник должен выполнить иные юридические действия (представительство в суде, действия патентного поверенного и т. д.), то имеет смысл заключить договор поручения. Договор комиссии в такой ситуации заключить нельзя, поскольку комиссионер вправе совершать в интересах клиента только сделки (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

Агентский договор необходимо заключить в тех случаях, когда посредник должен совершить целый комплекс разнообразных действий: как юридических, так и фактических (впрочем, среди теоретиков есть и другие мнения относительно предмета договора агентирования, но суды редко принимают их во внимание).

Второй критерий выбора — у кого возникают права и обязанности по сделкам

Посредник может действовать:


  • либо от своего имени — по договору комиссии или по агентскому договору, заключенному по модели договора комиссии (п. 1 ст. 990, абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ);

  • либо от имени клиента — по договору поручения или по агентскому договору, заключенному по модели договора поручения (п. 1 ст. 971, абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Это важнейший критерий для выбора посреднического договора. Практическое значение состоит в том, у кого (у посредника или у его клиента) возникают права и обязанности по сделке с третьим лицом и кто несет ответственность по этой сделке.

Предположим, организация-изготовитель работает через посредника. Цель посреднического договора — сбыть какой-либо товар. Посредник заключает договор купли-продажи с третьим лицом в интересах клиента. К кому будет предъявлять претензии третье лицо, если по договору купли-продажи посредник передаст товар ненадлежащего качества?

Ответ зависит от того, у кого первоначально возникли права и обязанности по договору купли-продажи — у клиента или у посредника.

Третий критерий выбора — какую ответственность может нести посредник

Клиент, совершивший сделку через посредника, несет риск в отношении:


  • результата такой сделки (получения прав и обязанностей);

  • аванса, который клиент может выплатить посреднику;

  • денежных средств, которые клиент может передать для надлежащего исполнения поручения.

Однако никто не застрахован от ошибок в выборе контрагента. Какой из видов договоров предусматривает наибольшую ответственность посредника?

Основания ответственности посредника предусматриваются:


  • законом (нормами ГК РФ);

  • конкретным посредническим договором.

Закон устанавливает несколько общих оснований ответственности посредника (т. е. одинаковых для всех видов посреднических договоров). Как правило, посредник несет ответственность:

1) за неисполнение обязательства по посредническому договору или за исполнение его ненадлежащим образом. Другими словами, ответственность наступает, если посредник нарушает одну из своих обязанностей:


  • выполнить юридические (или фактические) действия в соответствии с договором (п. 1 ст. 971, п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Например, заключить сделку в интересах своего клиента, оказать услуги по рекламе (в рамках агентского договора) и т. д.;

  • представить клиенту отчет о выполненных действиях (абз. 5 ст. 974, ст. 999, 1008 ГК РФ);

  • передать полученное по сделке клиенту (абз. 4 ст. 974, ст. 999 ГК РФ). Например, передать вещь, приобретенную по договору купли-продажи с третьим лицом;

2) за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества клиента. Такое основание ответственности закон предусматривает лишь для комиссионера (ст. 998 ГК РФ). Однако на практике ответственность перед собственником имущества (т. е. перед клиентом) несет любой посредник;

3) при нарушении обязанностей, возникающих в случае отказа от исполнения договора.

Помимо этих общих правил, закон предусматривает дополнительную ответственность комиссионера (а также агента, если заключен агентский договор по модели договора комиссии). В этом преимущество договора комиссии для комитента. Заключая такой договор, клиент защищает себя от следующих неблагоприятных последствий.

1. Комиссионер отвечает за неисполнение сделки третьим лицом, когда не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Например, когда посредник заключил сделку с неплатежеспособным лицом. Это императивная норма Гражданского кодекса РФ, то есть такое правило действует, даже если стороны не прописали его в договоре.

2. Комиссионер отвечает за неисполнение сделки третьим лицом, когда принял на себя ручательство (п. 1 ст. 993 ГК РФ).

Смысл ручательства за исполнение сделки (делькредере): если третье лицо не исполняет определенную сделку, то перед комитентом отвечает комиссионер, а не третье лицо. Другими словами, комиссионер обязуется нести дополнительный риск.

Комитенту нужно учесть, что условие о ручательстве — это не только способ обязать комиссионера нести ответственность за неисполнение сделки третьими лицами, но и дополнительные затраты на услуги комиссионера. При включении в договор условия о делькредере комитент обязан заплатить посреднику дополнительное вознаграждение (п. 1 ст. 991 ГК РФ).

3. Комиссионер несет ответственность, если третье лицо не исполнило сделку и при этом комиссионер не принял меры по защите интересов комитента (п. 2 ст. 993 ГК РФ).

Четвертый критерий выбора — может ли посредник отказаться от исполнения договора

Интересам клиента наиболее соответствуют те посреднические договоры, которые запрещают посреднику в одностороннем порядке отказаться от исполнения обязательства.

Посредник не вправе в одностороннем порядке расторгнуть:


  • договор комиссии, заключенный на определенный срок и не содержащий условия о праве комиссионера на односторонний отказ (п. 1 ст. 1004 ГК РФ);

  • договор агентирования, заключенный на определенный срок (ст. 1010 ГК РФ). При заключении такого договора желательно убедиться в том, что он не содержит условия о праве агента на односторонний отказ. В противном случае возникнет риск того, что суд признает отказ посредника правомерным.

Если клиент заключит один из этих посреднических договоров, то обезопасит себя от прекращения обязательства по инициативе посредника.

Напротив, клиент будет нести риск, если заключит договор, позволяющий посреднику отказаться от исполнения поручения. Ведь такой отказ, вероятнее всего, повлечет негативные последствия. Например, клиент не сможет получить ожидаемый результат и вынужден будет искать другого посредника для выполнения поручения.

По закону посредник вправе в одностороннем порядке расторгнуть:


  • договор поручения (п. 1 ст. 977 ГК РФ);

  • договор комиссии, заключенный без указания срока его действия (п. 1 ст. 1004 ГК РФ);

  • договор агентирования, заключенный без указания срока его действия (ст. 1010 ГК РФ).

Во всех трех случаях право на односторонний отказ закреплено в императивных нормах Гражданского кодекса Р. Ф. Это означает, что при заключении договора стороны не могут сформулировать условие, противоречащее закону. В частности, нельзя включить условие, запрещающее посреднику расторгнуть договор в одностороннем порядке.

Иногда посредник может отказаться от исполнения договора не только по основаниям, предусмотренным в законе, но и по основаниям, указанным в договоре. Такое правило действует в отношении срочного договора комиссии. Если стороны включают в этот договор условие о праве на односторонний отказ, то комиссионер получает возможность расторгнуть соглашение в одностороннем порядке (п. 1 ст. 1004 ГК РФ).

Если посредник воспользуется правом на односторонний отказ (как на законных основаниях, так и по условию договора), то клиент не сможет понудить его к исполнению поручения в полном объеме, а также не сможет взыскать неустойку (штраф).

Пятый критерий выбора — можно ли отменить данное посреднику поручение

Клиент заинтересован в том, чтобы он имел право расторгнуть посреднический договор в одностороннем порядке (т. е. без обращения в суд).

По закону клиент вправе отказаться от исполнения любого посреднического договора (абз. 2 п. 1, п. 2 ст. 977, п. 1 ст. 1003, абз. 2 ст. 1010 ГК РФ). Исключение составляет лишь срочный договор агентирования (т. е. агентский договор, заключенный на определенный срок). В отношении этого договора право на односторонний отказ закон прямо не предусматривает (ст. 1010 ГК РФ). Поэтому на практике его расторжение в одностороннем порядке может оказаться проблематичным.

Для клиента имеет значение не только сама по себе возможность отменить поручение, но и момент, в который можно это сделать, а также последствия такой отмены.

Когда можно отменить поручение

Клиенту выгодно, когда он может уведомить посредника об одностороннем отказе в любое время. С момента, когда посредник получит такое уведомление, посреднический договор будет считаться прекращенным (при условии если уведомление не будет содержать указание на более поздний момент расторжения).

Однако закон предусматривает два случая, когда клиент обязан уведомить посредника об одностороннем отказе не позднее чем за 30 дней до прекращения договора:


  • при отказе от договора поручения, заключенного с коммерческим представителем (п. 3 ст. 977 ГК РФ);

  • при отмене комиссионного поручения, если стороны заключили бессрочный договор комиссии, то есть не указали срок его действия (п. 2 ст. 1003 ГК РФ).

В каждом из этих двух случаев договор удастся расторгнуть лишь после того, как истечет 30-дневный срок с момента, когда посредник получит уведомление (при условии если договор или уведомление не будут содержать указание на более продолжительный срок).

Каковы последствия отмены поручения

Клиент, воспользовавшийся правом на односторонний отказ, обязан:


  • либо возместить посреднику понесенные расходы и выплатить вознаграждение за сделки (иную работу), совершенные до прекращения договора, — при отказе от исполнения бессрочного договора комиссии (абз. 2 п. 2 ст. 1003 ГК РФ) или бессрочного договора агентирования по модели договора комиссии, а также договора поручения (агентского договора по модели договора поручения), по которому посредник не действует в качестве коммерческого представителя (п. 1 ст. 978 ГК РФ);

  • либо возместить посреднику все убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду), причиненные отменой поручения, — при отказе от исполнения срочного договора комиссии (п. 1 ст. 1003 ГК РФ) или договора поручения (агентского договора по модели договора поручения), по которому посредник действует в качестве коммерческого представителя (п. 2 ст. 978 ГК РФ).

Кроме того, клиенту понадобится распорядиться своим имуществом, которое находится у посредника. Закон устанавливает такое правило лишь для договора комиссии (п. 3 ст. 1003 ГК РФ). Однако на практике оно действует в отношении любого посреднического договора.

2. Рекомендация: Как приобрести товар через посредника: что нужно проверить при заключении договора

Иногда, чтобы приобрести то или иное имущество, организации может понадобиться воспользоваться услугами посредника. Это целесообразно, например, тогда, когда организация не может найти подходящего продавца либо не желает взаимодействовать с ним напрямую (например, из-за отсутствия времени, опыта или квалифицированных работников). В итоге организация (клиент) поручает посреднику совершить с третьими лицами (продавцами) сделки, направленные на приобретение товара.

В первую очередь клиенту необходимо выбрать оптимальный вид посреднического договора. От этого зависит то, как распределятся риски и какие именно задачи можно будет поставить посреднику.

Затем необходимо правильно оформить отношения с посредником (комиссионером, агентом или поверенным). См. образцы договоров:

06.02.2015

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль