Поручение ведения технического надзора

473

Вопрос

Заказчик поручил ведение технического надзора Техническому заказчику. Заказчик не имеет членство в СРО, Технический заказчик имеет членство в СРО. Означает ли это, что теперь все договоры с подрядчиками должен подписывать Технический заказчик от имени Заказчик? Потому, что в случае если договор с подрядчиком будет подписывать непосредтсвенно Заказчик, то Технический заказчик может сослаться на то, что у него не было возможности надлежащим образом осуществлять надзор. Кто должен подписывать процентовки?

Ответ

Если у технического заказчика отсутствуют полномочия на привлечение к выполнению строительных работ подрядчиков и данное условие не согласовано в договоре, договоры с подрядчиками должен заключать заказчик (застройщик). При этом тот факт, что договор подряда подписывается застройщиком, не лишает права технического заказчика осуществлять надзор в соответствии с условиями договора.

Для выполнения своих функций застройщик может привлечь посредника по договору — технического заказчика. Передать свои функции техническому заказчику застройщик может как в полном объеме, так и частично.

Технический заказчик организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации.

В функции технического заказчика могут входить:

организация мероприятий по подготовке к строительству;

привлечение к выполнению строительных работ подрядчика;

приемка результатов выполненных работ;

строительный контроль;

иные функции, переданные застройщиком.

Конкретный перечень функций, возложенных на технического заказчика, в т. ч. подписание документации, определяется условиями договора с застройщиком. Таким образом, технический заказчик не может выполнять функции, не предусмотренные договором.

Такой вывод следует из положений пункта 3 статьи 47, пункта 5 статьи 48, пункта 1 статьи 51, пункта 3 статьи 52, пункта 2 статьи 53 Градостроительного кодекса РФ.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист»

<…>

Как заказчик может и должен контролировать выполнение строительных работ

«Заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за выполнением работ, которые стороны предусмотрели в договоре строительного подряда. При этом он не вправе вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика (п. 1 ст. 748 ГК РФ). Определенные права и обязанности в ходе такого контроля и надзора есть как у заказчика, так и у подрядчика.

Какие права и обязанности есть у заказчика при осуществлении контроля и надзора

Взаимоотношения заказчика и подрядчика в рамках договора строительного подряда регулируются положениями двух кодексов: Гражданского (ГК РФ) и Градостроительного (ГрК РФ). При этом статья 748 ГК РФ наделяет заказчика определенными правами по контролю и надзору за выполнением работ, а статья 53 ГрК РФ возлагает на него конкретные обязанности по так называемому строительному контролю.

131.3810 (11,17)

Какие права по контролю и надзору предоставляет заказчику Гражданский кодекс РФ

Заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за выполнением работ по договору строительного подряда, а именно за:


  • ходом и качеством выполняемых работ. Это означает, например, то, что заказчик вправе направить своего представителя, который будет отслеживать исполнение подрядчиком своих обязательств по договору, знакомиться с параметрами работ;

  • соблюдением сроков выполнения (графика) работ. Заказчик вправе следить за сроками выполнения работ, направлять письменные предупреждения о нарушении сроков выполнения отдельных этапов работ, требовать выплаты установленной в договоре неустойки за просрочку и т. д.;

  • качеством предоставленных подрядчиком материалов. Заказчик вправе контролировать соответствие предоставленных подрядчиком материалов тем, что указаны в смете, следить за сроком их годности, подлинностью производителя и т. д.;

  • правильностью использования подрядчиком этих материалов. Для того чтобы осуществлять эту форму контроля, заказчику нужно обладать необходимыми познаниями. Такими познаниями может обладать генеральный подрядчик. В остальных случаях заказчик, не обладающий специальными познаниями, может следить, например, за правильностью складирования, хранения, перевозки материалов.


  •  

Это правило установлено в пункте 1 статьи 748 Гражданского кодекса РФ.

131.3811 (11,17)

Какие обязанности по строительному контролю возлагает на заказчика Градостроительный кодекс РФ

В отношениях по строительному подряду заказчик также наделен полномочиями по так называемому строительному контролю. Заказчик вправе проводить его в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ:


  • проектной документации;

  • требованиям технических регламентов;

  • результатам инженерных изысканий;

  • требованиям градостроительного плана земельного участка.


  •  

Эти полномочия заказчика установлены в статье 53 Градостроительного кодекса РФ.

Закон устанавливает не просто право, а обязанность заказчика (либо лица, уполномоченного им) проводить такой строительный контроль, а именно:


  • контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ;

  • контроль за безопасностью строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, если устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения;

  • контроль за соответствием указанных работ, конструкций и участков сетей требованиям технических регламентов и проектной документации.


  •  

До проведения контроля за безопасностью строительных конструкций заказчик должен проводить контроль за выполнением всех работ, которые, во-первых, оказывают влияние на безопасность таких конструкций и, во-вторых, в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после:


  • выполнения других работ;

  • проведения испытания таких конструкций в случаях, предусмотренных проектной документацией, требованиями технических регламентов.


  •  

По результатам проведения контроля за выполнением указанных работ, безопасностью указанных конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения составляются акты освидетельствования указанных работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

При выявлении недостатков в работах после проведения контроля заказчик должен провести его заново после того, как подрядчик устранит выявленные недостатки (п. 5 ст. 53 ГрК РФ).*

Разница заключается в следующем.

Обязанности, возложенные на заказчика Градостроительным кодексом РФ, касаются вопросов безопасности как процесса строительства, так и использования построенного объекта. Иначе говоря, это требования, в соблюдении которых заинтересовано общество в целом. Поэтому, если заказчик не будет осуществлять такой строительный контроль, его могут привлечь к административной ответственности в соответствии со статьей 9.4 КоАП Р. Ф. Она предусматривает значительные штрафы, а в случае повторного нарушения — даже административное приостановление деятельности.

Дела о таких административных правонарушениях рассматривают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченных осуществлять государственный строительный надзор (ст. 23.56 КоАП РФ). Таким органом является Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору (п. 1 постановления Правительства Р. Ф. от 30 июля 2004 г. № 401 „О Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору“). В случае необходимости применения наказания в виде административного приостановления деятельности рассмотрение дела производится судьей арбитражного суда (ч. 2 ст. 23.1, абз. 3 ч. 3 ст. 23.1КоАП РФ).

166.638 (11,17)

Совет

Чтобы оспорить постановление о привлечении к административной ответственности, нужно доказать, что на самом деле заказчик надлежащим образом осуществлял строительный контроль. Для этого стоит использовать, например, переписку с подрядчиком, а также соответствующие записи в журнале работ.

Пример из практики: суд признал незаконным постановление органа строительного надзора, поскольку заказчик доказал факт выполнения контроля за строительством

В свою очередь права, предоставленные Гражданским кодексом РФ, касаются коммерческих интересов самого заказчика (они позволяют ему обеспечить, чтобы не нарушались сроки и стоимость строительства).

В отличие от контроля надзор за строительством — это, прежде всего, контроль за соответствием стоимости строительства (реконструкции, расширения, технического перевооружения предприятий или объектов) утвержденным в установленном порядке проектам и сметам (п. 6.1 Положения о заказчике-застройщике (едином заказчике, дирекции строящегося предприятия) и техническом надзоре, утвержденного постановлением Госстроя СССР от 2 февраля 1988 г. № 16). Если заказчик не воспользуется своими правами, которыми его наделяет пункт 1 статьи 748 ГК РФ, у него наступят иные негативные последствия, предусмотренные Гражданским кодексом РФ.

Заказчик, обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ, или иные их недостатки, обязан немедленно заявить об этом подрядчику (п. 2 ст. 748 ГК РФ). Причем речь идет об обязанности заказчика заявить о них на любой стадии выполнения работ, включая приемку. Если он этого не сделает, то потеряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки.

Пример из практики: суд отказал заказчику в иске к подрядчику по причине того, что заказчик при осуществлении контроля как в ходе работ, так и при их приемке не заявил своих замечаний

Однако некоторые суды указывают на то, что контроль и надзор заказчика за выполнением подрядных работ является правом, а не обязанностью заказчика. Причем имеется в виду не строительный контроль, обязанность по осуществлению которого установлена статьей 53 ГрК РФ, а контроль и надзор, установленный статьей 748 ГК Р. Ф. Исходя из этого, в спорах о качестве выполненных работ они не принимают во внимание доводы подрядчика о том, что заказчик не заявил о недостатках в ходе осуществления контроля и надзора за выполнением работ.

Пример из практики: суд не принял во внимание тот факт, что заказчик не обнаружил недостатки при осуществлении контроля и надзора за выполнением подрядных работ, и удовлетворил требование подрядчика о взыскании задолженности по договору только частично

Довод, указанный в последнем примере, заказчику стоит использовать, если он обнаружил недостатки в результате работ не в ходе осуществления контроля и надзора, а по окончании их выполнения, например при приемке. Тогда довод подрядчика о том, что недостатки заказчик должен был обнаружить в ходе контроля и надзора, становится неправомерным, поскольку понудить заказчика к осуществлению такого контроля нельзя.

Если же заказчик проводил конкретные мероприятия по контролю за работами (например, проверку глубины погружения свай) и не выявил никаких недостатков, а тем более впоследствии еще и подписал акты сдачи-приемки работ, то подрядчик сможет использовать аргумент о том, что заказчик в ходе проведения контроля не заявлял о недостатках (например, на проверке глубины погружения свай, которая имела место такого-то числа с составлением такого-то акта проверки) и, соответственно, не может на них ссылаться в силу пункта 2 статьи 748 Гражданского кодекса РФ.

Что может предпринять заказчик в рамках контроля за выполнением работ по договору строительного подряда

1. Контроль за ходом и качеством выполняемых работ означает, например, то, что заказчик вправе направить своего представителя, который будет отслеживать исполнение подрядчиком своих обязательств по договору, знакомиться с параметрами работ, производить для этого аудиозапись, видео- и фотосъемку объекта, его части, оборудования, материалов, документов. Заказчик вправе делать замечания, задавать вопросы подрядчику о темпах выполнения работы, о степени соответствия уже выполненной части работы проекту.

2. Контроль за соблюдением сроков выполнения (графика) работ означает, например, что заказчик вправе следить за сроками выполнения работ, направлять письменные предупреждения о нарушении сроков выполнения отдельных этапов работ, требовать выплаты установленной в договоре неустойки за просрочку.

3. Контроль за качеством предоставленных подрядчиком материалов означает, что заказчик вправе контролировать соответствие предоставленных подрядчиком материалов тем, что указаны в смете, следить за сроком их годности, подлинностью производителя и т. д.

4. Контроль за правильностью использования подрядчиком материалов подразумевает, что заказчик обладает необходимыми познаниями. Такими познаниями может обладать генеральный подрядчик. В остальных случаях заказчик, не обладающий специальными познаниями, может следить, например, за правильностью складирования, хранения, перевозки материалов, а также за тем, чтобы с материалом работал только квалифицированный персонал подрядчика, который имеет профессиональные познания, позволяющие правильно использовать материал. Для этого заказчик вправе потребовать от подрядчика подтверждение квалификации соответствующего персонала (дипломы, аттестаты, свидетельства об окончании курсов и т. д.).

Более подробно перечисленные полномочия заказчика раскрываются в пункте 6 Положения о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденного постановлением Правительства Р. Ф. от 21 июня 2010 г. № 468. Этот документ является подзаконным актом, обязательным для сторон договора строительного подряда в соответствии с пунктом 8 статьи 53 ГрК Р. Ф. Согласно данному документу, для того, чтобы контролировать действия подрядчика, заказчик вправе проводить следующие мероприятия:

а) проверять полноту и соблюдение установленных сроков выполнения подрядчиком входного контроля и достоверности документирования его результатов. Под входным контролем понимается проверка качества строительных материалов, изделий, конструкций и оборудования, поставленных для строительства;

б) проверять выполнение подрядчиком контрольных мероприятий по соблюдению правил складирования и хранения применяемой продукции и достоверности документирования его результатов;

в) проверять полноту и соблюдение установленных сроков выполнения подрядчиком контроля последовательности и состава технологических операций по осуществлению строительства объектов капитального строительства и достоверности документирования его результатов;

г) освидетельствовать совместно с подрядчиком скрытые работы и проводить промежуточную приемку возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объекта капитального строительства, участков сетей инженерно-технического обеспечения;

д) проверять совместно с подрядчиком соответствие законченного строительством объекта требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов;

е) проводить иные мероприятия в целях осуществления строительного контроля, предусмотренные законодательством Российской Федерации и (или) заключенным договором.

Что можно потребовать от подрядчика в рамках контроля и надзора за выполнением работ

Подрядчик обязан исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора строительного подряда и не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Такое правило установлено в пункте 3 статьи 748 Гражданского кодекса Р. Ф. Однако, если такие указания являются отступлением от условий договора и заказчику об этом известно, подрядчик, исполнивший работы по таким указаниям, освобождается от ответственности за некачественно выполненную работу.

Пример из практики: суд отказал заказчику в удовлетворении иска к подрядчику на том основании, что спорные работы были согласованы заказчиком и не противоречили условиям договора

Помимо описанных выше особенностей строительного подряда, применяются и общие нормы о договоре подряда. В частности, о пределах вмешательства заказчика в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика».

30.01.2015



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.