Преобразование  ОАО  в непубличное  АО

1915

Вопрос

Мы меняем с ОАО на непубличное АО путем внесения изменений в Устав. И поэтому появились вопросы:

1. Если в предыдущей редакции Устава (ОАО) было указано, что создано путем преобразования, то надо ли в новой редакции Устава писать также, что создано в результате преобразования?

2. В предыдущей редакции Устава (ОАО) указывается, что Общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований ФЗ «Об акционерных обществах». Это указание нужно убрать?

3. Правомерно ли оставить указание на то, что акционеры могут приобретать или отчуждать акции Общества без согласия других акционеров?

4. В предыдущей редакции Устава (ОАО) указывается — «Размещение дополнительных акций должно проводится в форме открытой подписки», то правомерно ли в новой редакции указать «Размещение дополнительных акций должно проводится в в форме закрытой подписки»?

5. Правомерно ли в соответствии с действующим законодательством оставить формулировку: «Уставный капитал может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости принимается Общим собранием акционеров, а путем размещения дополнительных акций — Советом директоров»?

6. Правомерно ли указать, что сроки и порядок оплаты размещаемых дополнительных акций устанавливает Совет директоров?

7. Правомерно ли внести пункт, без подробного описания — Преимущественное право на приобретение голосующих акций осуществляется в порядке, установленном Федеральным законом «Об акционерных обществах»?

Ответ

1. Порядок создания АО не является обязательным для указания в уставе общества. 2. Да, указание в уставе АО на право проведения открытой подписки на акции и их свободную продажу, то есть публичные размещение и обращение, не соответствуют непубличному АО. 3. Нет, акционеры непубличного АО не вправе приобретать или отчуждать акции АО без согласования с остальными акционерами. 4. Да, в уставе необходимо указать на преимущественное право акционеров на покупку акций при их продаже другим акционером. 5. Да, правомерно передать решение вопроса об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций на решение общего собрания акционеров, а увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций — на решение советом директоров. 6. Да, правомерно передать совету директоров полномочия по решению вопроса о сроках размещения и оплаты дополнительных акций. 7. Нет, в соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ статья 7 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, в которой говориться о порядке преимущественного права акционеров на приобретение акций, фактически утратила свое действие. Особенности регистрации ОАО в непубличное АО раскрыты в рекомендации ниже.

Обязательные сведения, которые должны содержаться в уставе АО, перечислены в пункте 4 статьи 52 ГК РФ и пункте 3 статьи 11 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 66.3 ГК РФ публичное размещение или публичное обращение акций является основным признаком публичного АО.

Исходя из толкования пункта 1 статьи 66.3, статьи 97 ГК РФ, абз. 22 — 23 статьи 2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ, статьи 7 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ отличие непубличного АО от публичного АО является тот факт, что акционеры непубличного АО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, а дополнительные акции непубличного АО размещаются только по закрытой подписке.

Передача совету директоров решения вопроса об увеличении уставного капитала непубличного АО путем размещения дополнительных акций правомерно (подп.1 пункта 3 статьи 66.3 ГК РФ, абз.2 пункта 2 статьи 28 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ). Однако такое решение должно быть принято единогласно всеми акционерами непубличного АО (пункт 3 статьи 66.3 ГК РФ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: АО не намерено становиться публичным: как выбрать между преобразованием в ООО и переоформлением в непубличное АО.

«Как переоформить ОАО в непубличное АО

Во-первых, устав общества нужно изменить таким образом, чтобы он соответствовал требованиям, которые закон предъявляет к уставу непубличного АО. При этом имеет смысл включить в фирменное наименование АО слово „непубличное“ и убрать слово „открытое“.

Обоснование

Формально наименование ОАО можно и не менять. Так, закон не обязывает:


  • включать в наименование слово „непубличное“;

  • исключать из него слово „открытое“.

Однако, если ОАО не сменит наименование, могут возникнуть следующие проблемы.

1. Государственные органы, контрагенты, иные лица могут посчитать, что общество является публичным, а значит, оно должно соблюдать установленные требования для публичных АО. В итоге могут возникнуть недопонимание и споры.

2. В уставе не удастся предусмотреть преимущественное право акционеров на приобретение акций, отчуждаемых иными акционерами (абз. 3 п. 2 ст. 7 Закона об АО). В связи с этим не получится ограничить вступление в общество новых (нежелательных) участников.

Совет

До тех пор пока Закон об АО не приведут в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса РФ, изменить наименование ОАО имеет смысл следующим образом:

  • предусмотреть в уставе новое полное наименование общества (например, „непубличное акционерное общество „Альфа““);

  • исключить из сокращенного наименования АО формулировку „ОАО“ (если она была указана). При этом можно либо вообще не предусматривать сокращенное наименование общества, либо использовать для этого наименования формулировку „акционерное общество“ или просто „АО“. Аббревиатуру „НАО“ включать не стоит.

Обоснование

Новые положения Гражданского кодекса РФ будут детализированы в Законе об АО, но поправки в него пока не внесены. Из-за этого возникает неопределенность при применении некоторых норм и изменении отдельных положений устава.

Так, в настоящее время закон не конкретизирует, какие слова должно включать в себя сокращенное наименование акционерного общества. В частности, Гражданский кодекс РФ содержит лишь общие положения о фирменном наименовании, а Закон об АО пока предусматривает старые аббревиатуры „ЗАО“ и „ОАО“.

Вместе с тем, ФНС России разъяснила, что сокращенное фирменное наименование непубличного АО должно содержать:

  • полное или сокращенное наименование общества;

  • слова „акционерное общество“ или „АО“.

Такие разъяснения приведены в письме ФНС России от 4 сентября 2014 г. № СА-4−14/17740@.

Если включить в устав общества аббревиатуру „НАО“ (например, указать, что сокращенное наименование непубличного общества — „НАО „Альфа““), возникнет следующий риск: налоговая инспекция откажется регистрировать изменения в уставе, поскольку закон и разъяснения ФНС России не позволяют использовать упомянутую аббревиатуру.

В то же время можно и вовсе убрать из устава сокращенное наименование А. О. Ведь указывать его в уставе необязательно (п. 3 ст. 98 ГК РФ, п. 1 ст. 4 Закона об АО).

Примеры положений о фирменном наименовании непубличного АО

Вариант 1

1.3. Полное фирменное наименование Общества — непубличное акционерное общество „Торгово-развлекательный центр „Альфа““.

Сокращенное фирменное наименование Общества — АО „ТРЦ „Альфа““.

Вариант 2

1.3. Полное фирменное наименование Общества — непубличное акционерное общество „Торгово-развлекательный центр „Альфа““.

Сокращенное фирменное наименование Общества — акционерное общество „ТРЦ „Альфа““.

Во-вторых, стоит предусмотреть в уставе положения, которые в наибольшей степени отвечали бы интересам акционеров. В некоторых случаях для этого требуется единогласное решение всех участников (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

Можно ли включить в устав ОАО, не обладающего признаками публичного общества, положение о преимущественном праве акционеров на приобретение акций, отчуждаемых другими акционерами

Да, можно.

Если ОАО решило продолжить деятельность в форме непубличного общества, в уставе разрешено:

  • продублировать порядок осуществления преимущественного права на покупку акций, установленный в абзаце 4 пункта 3 статьи 7 Закона об АО, либо

  • предусмотреть иной порядок осуществления этого права.

Обоснование

Закон запрещает предусматривать преимущественное право приобретения акций в уставе публичного АО (п. 5 ст. 97 ГК РФ).

В отношении непубличных обществ такой запрет не установлен. Выходит, непубличному АО ничто не мешает включить в свой устав положение о преимущественном праве акционеров на покупку акций, продаваемых другими акционерами.

Причем совсем необязательно дублировать порядок осуществления этого права, предусмотренный в Законе об АО в отношении закрытых обществ. Ведь закон не содержит указания на то, что бывшее ОАО, которое стало непубличным, должно регулироваться по аналогии с ЗАО. Напротив, нормы о закрытых обществах применяются к ЗАО до тех пор, пока это общество не внесет первые изменения в свой устав после 1 сентября 2014 года (ч. 9 ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ „О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации“; далее — Закон № 99-ФЗ).

Решение о включении в устав положений о преимущественном праве необходимо принять большинством в ¾ голосов акционеров — владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров (подп. 1 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО).».

28.01.2015



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.