О протоколе разногласий

232

Вопрос

Заключен договор. К договору подписан протокол разногласий, в частности, меняющий меру ответственности сторон. К договору имеются приложения, одно из таких приложений также содержит ответственность сторон, однако, детальнее конкретизирует ее по сравнению с положениями самого договора. В случае наличия спора, ответственность сторон будет наступать по условиям протокола разногласий, который меняет текст договора об ответственности или сторона может ссылать на положения об ответственности, указанные в приложении?

Ответ

Приложения, также, как и протокол разногласий, являются неотъемлемой частью договора. В случае спора сторона может ссылаться на приложение в котором более детально, чем в протоколе разногласий к договору конкретизируется положение об ответственности сторон.

Приложения, также, как и протокол разногласий, являются неотъемлемой частью договора. В случае спора сторона может ссылаться на приложение в котором более детально, чем в протоколе разногласий к договору конкретизируется положение об ответственности сторон.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как разработать типовые договоры, связанные с основным видом деятельности компании

«Как правило, любая компания в процессе своей коммерческой деятельности заключает множество самых различных договоров. При этом договоры, связанные с основным видом деятельности, имеют решающее значение и заключаются чаще других.

Неразумно и нецелесообразно тратить большое количество времени на внесение однотипных изменений и дополнений в аналогичные договоры, а потом каждый раз согласовывать эти изменения и дополнения сначала внутри компании, а затем с представителями контрагента по телефону или электронной почте. Это отвлекает как юристов, так и специалистов иных подразделений, участвующих в согласовании (коммерсантов, финансистов, бухгалтерию), от решения других, не менее приоритетных задач. Чтобы избежать этого, в каждой компании имеет смысл разработать набор типовых договоров (шаблонов), в которых каждое условие договора проверено и согласовано.

С чего начать разработку типовых договоров

Юрист, приступая к выполнению своих служебных обязанностей, может столкнуться с необходимостью самостоятельно разработать образцы типовых договоров. Это может произойти, если компания только недавно создана или же если ранее в ней не уделяли должного внимания договорной работе.

Чтобы решить эту задачу, необходимо в первую очередь изучить порядок ведения договорной работы в компании:


  • как по договорам коммерческой деятельности,

  • так и по договорам, обеспечивающим деятельность компании (например, приобретение услуг электро- и водоснабжения, услуг по охране, ремонту помещений).



  •  

По результатам проверки можно будет оценить состояние договорной работы в компании и принять решение о необходимых изменениях в организации работы по подготовке и согласованию типовых и прочих договоров.

Предложения по таким изменениям необходимо согласовать с отделами бухгалтерского и налогового учета, со службой безопасности и прочими службами, задействованными в исполнении договоров по направлениям деятельности компании.

После этого порядок работы с типовыми договорами (порядок их утверждения, согласования и изменения) необходимо закрепить в Положении о договорной работе компании наряду с условиями о порядке проверки проектов договоров, поступивших от контрагента, о порядке регистрации и хранения заключенных договоров и т. п. (см. пример включения условий о типовых договорах в Положение о договорной работе).

Как определить стандартные условия для типовых договоров по основным видам деятельности компании

Первостепенное значение имеют те виды договоров, по которым ведется основная деятельность и поступают доходы и прибыль на развитие, оплату труда сотрудников и выплату дивидендов участникам (учредителям, акционерам). В связи с этим для оптимизации коммерческой и хозяйственной деятельности компании может оказаться необходимым создать типовые договоры поставки товара, подряда, возмездного оказания услуг, аренды (субаренды) недвижимости или необходимого оборудования и прочие.

Совет

Как правило, в соответствии с обычаями делового оборота именно поставщик, подрядчик, исполнитель, арендодатель предлагают контрагенту для заключения свой отработанный проект договора. Это связано с тем, что именно они знают всю специфику предмета договора и процесса поставки товара, выполнения работ, оказания услуг.

Юрист должен собрать и аккумулировать информацию о том, какие условия по срокам и порядку отгрузки (закупки) товара, выполнения работ, оказания услуг и порядка оплаты компания хочет сделать стандартными для включения этих условий в типовые договоры.

Создавать или изменять типовые договоры необходимо в соответствии с требованиями российского законодательства, обычаями делового оборота и интересами своей компании. Для этого необходимо, с одной стороны, учитывать принятую систему ведения коммерческой деятельности, технологических процессов и финансирования, а с другой — использовать возможности диспозитивных статей гражданского законодательства, федеральных законов, постановлений Правительства Р. Ф. и других нормативных актов.

Важно проверить, чтобы текст договора был максимально понятным и не допускал возможности разночтения. С недавних пор нечеткие условия договора влекут особенно большой риск именно для той стороны, которая предлагает контрагентам свои типовые договоры. Дело в том, что Пленум ВАС РФ фактически закрепил доктрину contra proferentem, то есть указал, что суд должен толковать спорное условие не в пользу той стороны, которая подготовила проект договора или предложила это условие.* При этом действует презумпция: «Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т. п.)». Такие разъяснения содержатся в пункте 11 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора».

Какой должна быть структура типового договора

Типовой договор должен в обязательном порядке содержать следующие разделы:


  • предмет договора;

  • обязанности сторон;

  • стоимость товара, работ, услуг (цена договора) и порядок оплаты;

  • порядок приемки товара, работ, услуг;

  • ответственность сторон;

  • порядок рассмотрения споров (стороны могут включить обязательный претензионный досудебный порядок рассмотрения споров);

  • обеспечение сохранения конфиденциальной информации;

  • срок действия договора, возможность его досрочного расторжения;

  • прочие условия с учетом предмета договора и конкретной ситуации.



  •  

При этом необходимо предусмотреть пункт, в котором будут указаны лица, уполномоченные на подписание договора как со стороны компании, так и со стороны контрагента.

Как использовать диспозитивные нормы гражданского законодательства при разработке типового договора

Практически по всем видам договоров в нормативных актах имеются диспозитивные нормы, которые дают возможность по соглашению сторон внести в типовой договор условия, наиболее приемлемые и выгодные для компании. Юрист должен их внимательно изучить и использовать при создании типовых договоров.

Подробнее об этом см. Какое условие будет применяться, если текст договора противоречит положениям закона (императивные и диспозитивные нормы).

Как сформулировать существенные условия типового договора

В типовой договор в обязательном порядке (в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ) должны быть включены существенные условия, то есть условия «о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».

Если компания продает различные товары, выполняет работы и оказывает разные услуги, возможны два варианта:

1) для каждого вида товаров (работ, услуг) разработать отдельный типовой договор. В результате в компании будет несколько видов типовых договоров, отличающихся друг от друга предметом и обязательствами сторон. Но зато сотрудники, ответственные за заключение договора, смогут сразу выбрать нужный типовой договор (шаблон);

2) оставить в предмете типового договора свободные строчки для заполнения (например, для вида поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг) или же указать, что предмет договора стороны согласовывают в приложении к договору, которое является неотъемлемой его частью*. Но в этом случае при заключении договора на основе типового юристу необходимо будет особенно тщательно проследить за тем, чтобы условие о предмете было сформулировано корректно и соответствовало разделу об обязательствах сторон. Иначе впоследствии контрагент сможет заявить о том, что договор не был заключен, и отказаться его исполнять.

Как обеспечить паритет сторон при заключении договора

В типовом договоре, который компания планирует предлагать контрагентам, в соответствии с нормами гражданского законодательства должен соблюдаться паритет сторон. В противном случае велик риск, что контрагенты будут просто отказываться заключать договор, который возлагает на них значительные риски, что может негативно сказаться на выполнении компанией установленных бизнес-планов. Либо контрагенты будут активно предлагать добавить свои условия, обеспечивающие их интересы. А это значит, что цель разработки типовых договоров не будет достигнута, так как в каждом конкретном случае типовой договор придется существенно менять и согласовывать с нуля.

Наконец, есть риск, что уже в ходе исполнения договора контрагент оспорит в суде навязанное ему несправедливое условие.

Паритет сторон выражается, во-первых, в том, как в договоре изменены диспозитивные правила о правах и об обязанностях сторон, а во-вторых, в том, как сформулированы условия об ответственности сторон. Пени и штрафы за неисполнение обязательств в основном должны быть равнозначными для каждой из сторон. Ориентиром для определения пеней за несвоевременную оплату и невыполнение сроков выполнения обязательств по договору может быть ставка рефинансирования ЦБ Р. Ф. Поскольку ставка рефинансирования Центробанка России время от времени меняется, для упрощения расчетов неустойки можно указать согласованную ставку пеней в конкретных процентах (0,1−0,3%).

С кем и как согласовать проект типового договора

Подготовленный проект типового договора юристу необходимо направить на согласование в соответствующие отделы (службы) компании, которые будут контактировать с потенциальными контрагентами, заключать договоры от имени компании и заниматься выполнением условий договора. Например, договор поставки товара — в отдел продаж, договор перевозки — в транспортный отдел, договор аренды (субаренды) недвижимости — в административный отдел, договор по текущему ремонту помещений — в строительный отдел и т. д.

Проект типового договора направляется в случае необходимости и на согласование в службу безопасности компании.

После согласования со всеми задействованными отделами и службами компании типовые договоры целесообразно закодировать или «защитить» (т. е. сделать невозможным внесение правок). Это предотвратит искажение текста по неосторожности и упростит процесс согласования в последующем.

При этом в закодированном типовом договоре необходимо оставить доступные для изменения свободные (незакодированные) графы, которые в пределах своей компетенции может заполнять менеджер компании (лицо, ответственное за ведение и заключение договора) с учетом предоставленных ему полномочий. Это могут быть графы «вид поставляемого товара», «срок поставки товара», «срок оплаты». Необходимо внести в закодированный типовой договор контекстные пояснения для корректности внесения конкретных данных в закодированный шаблон договора.

Закодированные типовые договоры могут согласовываться в упрощенном порядке только юридическим отделом и службой безопасности, в том числе с проверкой учредительных документов и состояния финансовых дел контрагента во избежание финансовых и налоговых рисков. Кодирование типовых договоров весьма актуально в компаниях, имеющих большое количество контрагентов, филиалы и обособленные подразделения в различных регионах Российской Федерации.

О дальнейшей работе с согласованными и утвержденными шаблонами см. Как составить договор на основе заранее утвержденного типового договора.

См. также

17.01.2015

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль