Дополнительная мера ответственности за нарушение запрета

717

Вопрос

Правомерно ли в договоре залога движимого имущества дополнительно к ответственности залогодателя, предусмотренную действующим законодательством, устанавливать в договоре иные меры ответственности залогодателя за нарушение запрета об отчуждении имущества, например, в виде определенной суммы штрафа? Имеется ли судебная практика по этому вопросу?

Ответ

Да можете установить дополнительную меру ответственности за нарушение запрета об отчуждении имущества. Действующим законодательством не установлено никаких ограничений. Как определено пунктом 2 статьи 1 ГК РФ, граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству его условий.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Что нужно проверить залогодержателю при заключении договора залога, если залогодателем выступает сам заемщик

Залог может обеспечивать различные обязательства, которые возникают из гражданско-правовых договоров. Так, залог обеспечивает обязательства по договору займа, кредитному договору, договору аренды, договору подряда, договору купли-продажи и т. д. Но чаще всего залог обеспечивает выполнение заемных и кредитных обязательств.*

Залогодателем в договоре залога может выступать как сам должник по основному договору, так и третье лицо. Ниже приведены рекомендации для залогодержателя на случай, когда залогодателем выступает сам должник.

Как проверить права залогодателя

Залогодателем должен быть собственник закладываемого имущества.

Перед подписанием договора залога юристу залогодержателя нужно проверить документы, подтверждающие право собственности залогодателя на передаваемое в залог имущество.

Анализ арбитражной практики показывает, что суды отказывают в удовлетворении исковых требований об обращении взыскания на заложенное по договору имущество, если будет установлено, что в момент заключения договора залога имущества залогодатель был не вправе распоряжаться этим имуществом.

подп. 2 п. 1 ст. 352 ГК РФ Внимание! С 1 июля 2014 года действует правило: если покупатель не знал и не должен был знать о том, что приобретенное им имущество является предметом залога, то залог прекращается (подп. 2 п. 1 ст. 352 ГК РФ).

Внимание! Если вещь передало в залог лицо, которое не являлось его собственником (или было неуправомоченно им распоряжаться), и об этом залогодержатель не знал и не должен был знать, то такой залогодержатель считается добросовестным.

До этих изменений если залогодателем оказывался не собственник имущества, то суд признавал такую сделку недействительной в любом случае: и в случае недобросовестности залогодержателя, и в случае его добросовестности (т. е. несмотря на то, что залогодержатель не знал о том факте, что залогодатель не имел прав на предмет залога) (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21 февраля 2012 г. по делу № А38-1318/2011, определением ВАС РФ от 26 апреля 2012 г. № ВАС-4956/12 отказано в передаче дела для пересмотра в порядке надзора; постановления ФАС Дальневосточного округа от 27 сентября 2011 г. № Ф03-4116/2011 по делу № А37-2221/2010, Президиума ВАС РФ от 7 июня 2012 г. № 16513/11, Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 апреля 2013 г. № 09АП-11129/2013-ГК по делу № А40-102304/12-47-945).

Также, юристу залогодержателя нужно тщательно проверить предмет залога, в частности: был ли передан в залог весь объект недвижимости или только доля в праве на него.

Важно иметь в виду, что распоряжение имуществом, которое находится в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников (ст. 246 ГК РФ).

Участник долевой собственности вправе по своему усмотрению отдать в залог свою долю либо распорядиться ею иным образом с соблюдением при ее возмездном отчуждении правил, которые предусматривает статья 250 Гражданского кодекса РФ.

Участник общей долевой собственности может заложить свою долю в праве на общее имущество без согласия других собственников (п. 2 ст. 7 Федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее — Закон об ипотеке)).

Гражданский кодекс РФ допускает возможность залога имущества, которое принадлежит залогодателю не только на праве собственности, но и на ином вещном праве (п. 2 ст. 335 ГК РФ). В частности, предприятие не вправе отдавать в залог или иным способом распоряжаться принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения недвижимым имуществом без согласия собственника (п. 2 ст. 295 ГК РФ). То есть недвижимое имущество передается в залог только с согласия собственника этого имущества.

Если для отчуждения имущества требуется согласие (разрешение) другого лица либо уполномоченного органа, то нужно получить согласие или разрешение на передачу имущества в залог. Исключением являются случаи, когда залог возникает в силу закона (п. 3 ст. 335 ГК РФ).

При заключении договора залога с унитарными предприятиями необходимо соблюдать правила статьи 23 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». Этой статьей предусмотрено, что решение о совершении крупной сделки по передаче имущества в залог принимается с согласия собственника имущества унитарного предприятия.

Следовательно, залогодержателю нужно проверить права залогодателя на предлагаемое в залог имущество — может ли он отдавать такое имущество в залог. При этом можно руководствоваться теми же правилами, которые стоит соблюдать при покупке объекта недвижимости.

Какие условия обязательно должен содержать договор залога*

В договоре о залоге нужно согласовать (п. 1 ст. 339 ГК РФ):

  • предмет залога;
  • существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом.

Стороны также могут предусмотреть в договоре залога условия:

  • о порядке реализации заложенного имущества, взыскание на которое обращено по решению суда;
  • или о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.

Если в договоре залога отсутствуют существенные условия, установленные законом, это является основанием для признания его незаключенным. Это приведет к тому, что залогодержатель не сможет обратить взыскание на предмет залога. Так, суд отклонил требование залогодержателя об обращении взыскания по договорам залога по причине признания этих договоров незаключенными (постановление ФАС Поволжского округа от 24 февраля 2010 г. по делу № А55-19286/2008, определением ВАС РФ от 10 июня 2010 г. № ВАС-5161/10 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора,постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20 ноября 2012 г. по делу № А45-16045/2011).

В какой форме заключается договор о залоге

Договор о залоге заключается в простой письменной форме, если законом или соглашением сторон не установлена нотариальная форма. Договор залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению.

Если же правила о форме договора залога не соблюсти, то это повлечет его недействительность (п. 3 ст. 339 ГК РФ).

При этом с 1 июля 2014 года требование о государственной регистрации договора о залоге недвижимости отменено. Это следует из пункта 5 статьи 3 Федерального закона от 21 декабря 2013 г. № 367-ФЗ, который установил, что правила о государственной регистрации договора ипотеки, содержащиеся в Федеральном законе от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» и Законе об ипотеке, не подлежат применению к договорам ипотеки, которые будут заключаться после вступления в силу новой редакции Гражданского кодекса РФ (т. е. после 1 июля 2014 года).

Таким образом, для ипотеки, как и для многих других сделок с недвижимостью, устранили чрезмерные требования по регистрации договора.

В свою очередь, залог движимого имущества с 1 июля 2014 года может быть учтен путем направления уведомлений о залоге для регистрации залога нотариусом в реестре уведомлений о залоге такого имущества (п. 4 ст. 339.1 ГК РФ, ст. 103.1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденных ВС РФ 11 февраля 1993 г. № 4462-1).* С этой же даты признан утратившим силу Закон РФ от 29 мая 1992 г. № 2872-1 «О залоге» и, соответственно, прекратили действие все правила, которые содержатся в нем, о залоге движимого имущества.

Как включить условие о залоге в основной договор

Вместо того чтобы оформлять два договора, стороны вправе включить условие о залоге в основной договор, по которому возникает обеспеченное залогом обязательство (такое возможно только в случае, когда залогодателем выступает должник по основному договору. Если залогодателем будет третье лицо, то договор залога должен быть заключен отдельно).*

Законодательство не запрещает хозяйствующим субъектам заключать смешанные договоры (п. 3 ст. 10 Закона об ипотеке).

Судебная практика также показывает, что такой договор будет считаться смешанным (кассационное определение Тюменского областного суда от 30 ноября 2011 г. по делу № 33-6079/2011, постановление ФАС Поволжского округа от 28 февраля 2007 г. по делу № А55-5193/2005-18).

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (ст. 421 ГК РФ).

Если же в основной договор стороны включат, например, условие «должник в обеспечение своих обязательств по договору предоставляет залог, что оформляется договором залога», то такой договор не будет считаться смешанным. В этом случае основной договор только предусматривает обязанность должника заключить договор залога. Как показывает судебная практика, указание в основном соглашении на обеспечение его исполнения залогом не меняет правовой природы этого соглашения и не делает такое соглашение смешанным (постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 12 октября 2009 г. по делу № А33-1613/2009, ФАС Московского округа от 17 декабря 2008 г. № КГ-А41/11883-08 по делу № А41-6919/08). Установленная в основном договоре обязанность оформить договор залога не делает основной договор смешанным (постановление ФАС Поволжского округа от 28 февраля 2007 г. по делу № А55-5193/2005-18).

Как предотвратить риски, связанные с последующим залогом

Гражданский кодекс РФ допускает возможность последующего залога (ст. 342 ГК РФ). То есть ситуацию, когда имущество, находящееся в залоге, становится предметом еще одного залога в обеспечение других требований. Возможность последующего залога недвижимости предусматривают также статья 43 Закона об ипотеке.

Так возникает неоднократный залог одного и того же имущества. При этом требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей.

Залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах имущества, предусмотренные пунктом 1 статьи 339 Гражданского кодекса РФ. То есть он должен сообщить залогодержателям все существенные условия договора залога. Если залогодатель этого не сделает, то он отвечает за убытки, причиненные залогодержателям. Исключение из этого правила возможно, только если залогодатель сможет доказать, что залогодержатель знал или должен был знать о предшествующих залогах (п. 3 ст. 342 ГК РФ).

Причем с 1 июля 2014 года можно изменить старшинство залогов (т. е. соотношение предшествующего и последующего залогов), которое установлено законом. По общему правилу старшинство залогов зависит от момента их возникновения: последующим считается тот залог, который возник позже. Для того чтобы изменить старшинство залогов, нужно заключить соглашение, где и закрепить такое старшинство.

Есть два варианта — соглашение можно заключить:

  • между одними только залогодержателями;
  • между залогодержателями и залогодателем.

В любом случае это соглашение не должно затрагивать права третьих лиц, которые не являются сторонами соглашения (ст. 342 ГК РФ).

Также закон устанавливает правило, что в случае обращения взыскания на заложенное имущество предшествующим залогодержателем последующий залогодержатель также вправе потребовать от должника досрочного исполнения обязательства, обеспеченного последующим залогом. А в случае если должник не исполнит это требование, обратить взыскание на заложенное имущество одновременно с предшествующим залогодержателем (п. 2 ст. 342.1 ГК РФ).

Причем залогодатель и последующий залогодержатель могут ограничить право такого залогодержателя потребовать от должника досрочного исполнения обязательства.

Однако если последующий залогодержатель не воспользовался правом потребовать досрочного исполнения обязательства или данное право было ограничено соглашением, то последующий залог прекращается.

Исключением являются случаи, когда оставшегося после обращения взыскания предшествующим залогодержателем заложенного имущества будет достаточно для удовлетворения требования последующего залогодержателя (п. 4 ст. 342.1 ГК РФ).

Если заключено несколько договоров залога товаров в обороте, то для определения первоначального и последующего залогодержателей действует правило: право залога по договору залога товаров в обороте возникает не в момент заключения договора, а с момента исполнения залогодержателем обязанности по передаче залогодателю денежных средств, обязательство по возврату которых обеспечивается данным залогом (постановление Президиума ВАС РФ от 25 декабря 2012 г. № 10292/12).

Как урегулировать ответственность залогодержателя

Законодательство о залоге предусматривает, что залогодержатель отвечает за полную утрату или повреждение переданного ему предмета залога. Такие последствия наступают, если залогодержатель не докажет, что может быть освобожден от ответственности в соответствии со статьей 401 Гражданского кодекса РФ (т. е. в результате действия непреодолимой силы).

Он отвечает за утрату предмета залога в размере его рыночной стоимости, а за его повреждение — в размере суммы, на которую эта стоимость понизилась, независимо от суммы, в которую был оценен предмет залога по договору.

Если же в результате повреждения предмета залога он изменился настолько, что не может быть использован по прямому назначению, залогодатель имеет право от него отказаться и потребовать возмещение за его утрату. Более того, в договоре может быть предусмотрена обязанность залогодержателя возместить залогодателю и иные убытки, причиненные утратой или повреждением предмета залога (п. 2 ст. 344 ГК РФ).*

Совет

Поскольку Гражданский кодекс РФ предусматривает диспозитивную норму, которую стороны вправе изменить своим соглашением, то залогодержателю выгодно исключить из договора залога обязанность о возмещении залогодателю иных убытков, причиненных утратой или повреждением заложенного имущества (абз. 4 п. 2 ст. 344 ГК РФ).

В каком размере предусмотреть в договоре залога обеспечение обязательства

Если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности (ст. 337 ГК РФ):

  • проценты и неустойку;
  • возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения;
  • возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи
  • возмещение расходов по взысканию и реализации предмета залога.

Стороны в договоре могут установить размер требований полностью либо уменьшить его. Для залогодержателя более выгодно, если в договоре залога будет наиболее полным образом прописан объем требований, который обеспечивает заложенное имущество.*

Имеет смысл включить в это условие проценты, неустойку, возмещение убытков, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию и реализации. Перечень можно оставить открытым: в таком случае, если впоследствии появится необходимость учесть еще что-либо, у залогодержателя будет такая возможность.*

Как в договоре залога прописать порядок реализации заложенного имущества, выгодный залогодержателю

Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства (п. 1 ст. 348 ГК РФ).

По общему правилу требования кредитора удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда (п. 1 ст. 349 ГК РФ). Однако возможно взыскание и без судебного решения. Для этого залогодатель и залогодержатель должны заключить соглашение об обращении взыскания на имущество без обращения в суд. Стороны вправе включить условие о внесудебном порядке обращения взыскания непосредственно в договор залога (п. 2, 4 ст. 349 ГК РФ).

Если договор залога, который содержит условие об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, стороны нотариально удостоверили, то обратить взыскания на имущество можно по исполнительной надписи нотариуса, то есть также без обращения в суд. Это следует из пункта 6 статьи 349 Гражданского кодекса РФ.

Следовательно, возможны три варианта обращения взыскания на заложенное имущество:

  • в договоре отсутствуют условия о порядке обращения взыскания. В таком случае обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется в порядке, установленном судом, путем проведения публичных торгов;
  • в договоре залогодатель и залогодержатель прописали порядок судебного взыскания;
  • стороны согласовали внесудебный порядок взыскания.

Вместе с тем, если даже стороны согласовали внесудебный порядок обращения взыскания на предмет залога, то залогодержатель все равно вправе предъявить требование об обращении взыскания на заложенное имущество в суд. В этом случае залогодержатель будет нести дополнительные расходы, связанные с обращением взыскания на заложенное имущество в судебном порядке. Избежать этих расходов удастся, только если залогодержатель докажет, что обращение взыскания на предмет залога во внесудебном порядке не состоялось в связи с действиями залогодателя или третьих лиц (п. 1 ст. 349 ГК РФ).

Внимание! С 1 июля 2014 года закон расширил перечень имущества, за счет которого залогодержатель может получить удовлетворение обеспеченного требования.

Какие способы реализации имущества предлагает закон

Реализация заложенного имущества во внесудебном порядке допускается не ранее чем через десять дней с момента получения залогодателем и должником уведомления залогодержателя или нотариуса о начале обращения взыскания на предмет залога (если иной срок не предусмотрен законом, а также если больший срок не установили в соглашении залогодержатель и залогодатель). Кроме того, в случаях, предусмотренных банковским законодательством, реализация заложенного движимого имущества возможна до истечения этого срока. Это допускается при условии, если имеется существенный риск значительного снижения стоимости предмета залога по сравнению с ценой реализации (начальной продажной ценой), которая указана в уведомлении.

При реализации заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам, с публичных торгов, судебный пристав — исполнитель направляет залогодержателю, залогодателю и должнику по основному обязательству уведомление о торгах не позднее чем за десять дней до даты проведения торгов. Такие правила о сроках реализации предмета залога и направления уведомления предусматривают пункт 8 статьи 349 и пункт 1 статьи 350.2 Гражданского кодекса РФ.

Залогодержатель может получить удовлетворение не только путем обращения взыскания на заложенное имущество — он вправе обратить взыскание и на другое имущества залогодателя.* Такая возможность существует только в том случае, если залогодатель и должник — одно и то же лицо (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29 апреля 2010 г. по делу № А28-12040/2009). Если же залогодателем является третье лицо, то на его имущество взыскание обращено быть не может.*

* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.

07.10.2014

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль