Согласно нашему техническому заданию компания (юр. лицо) создает для нас определенное оборудование (товар) и передает это оборудование нам в собственность, мы хотим, чтобы после создания данного товара все права, в том числе по интеллектуальной собственно

164

Вопрос

Согласно нашему техническому заданию компания (юр. лицо) создает для нас определенное оборудование (товар) и передает это оборудование нам в собственность, мы хотим, чтобы после создания данного товара все права, в том числе по интеллектуальной собственности, принадлежали нам, и чтобы компания не имела право создавать для других компаний аналогичный товар (созданный для нас). В данном случае какой договор правильно заключить: договор поставки товара или договор на создание товара, ваш вариант? Если одно юр. лицо создает для другого юр. лица определенный товар и после создания передает его за определенную плату, какой договор в этом случае заключают, есть ли форма такого договора в системе? Можем ли мы запретить компании, создающей по нашему тех.заданию товар, в дальнейшем создавать и продавать аналогичный товар (созданный по нашим эскизам) третьим лицам, можно ли указывать такой пункт в договоре, законно ли данное условие?

Ответ

: Наиболее целесообразно в данном случае заключить договор на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ (образец). Данные виды договоров похожи на договоры подряда, по которым одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК РФ).

 

По договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ исполнитель обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК РФ). В данном договоре можно предусмотреть, что все исключительные права на результаты работ переходят к заказчику (ст. 772 ГК РФ). Также можно запретить исполнителю в дальнейшем создавать и продавать аналогичный товар третьим лицам.

В соответствии с п. 1 ст. 771 ГК РФ стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов. Объем сведений, признаваемых конфиденциальными, определяется в договоре.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

 

Что необходимо учесть заказчику при составлении и заключении договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ

«Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (НИР и ОКиТР, иногда также используется обобщенное сокращение «НИОКР») не являются договорами подряда. Гражданский кодекс РФ выделяет их в отдельную главу 38. В целом они родственны договору подряда, но имеют ряд особенностей, которые отличают их от него.

Основное отличие — особый, творческий характер выполняемой исполнителем работы, из-за которого оплате подлежит даже отрицательный результат работы (ст. 775 и 776 ГК РФ). Имеются и другие отличия данных договоров от договора подряда. Тем не менее к договорам НИР и ОКиТР применяются общие положения договора подряда о цене (ст. 709 ГК РФ) и сроке выполнения работы (ст. 708 ГК РФ), а также положения о договоре бытового подряда в части правила о последствиях неявки заказчика за получением результатов работ (ст. 738 ГК РФ). Это установлено в статье 778 Гражданского кодекса РФ. Кроме того, к договорам ОКиТР применяются правила статьи 706 Гражданского кодекса РФ о генеральном подрядчике и субподрядчике (п. 2 ст. 770 ГК РФ).*

При заключении договоров, направленных на проведение исследования, разработку и изготовление образцов, заказчику в первую очередь необходимо определить, какой именно договор будет оптимальным в конкретной ситуации: либо на выполнение научно-исследовательских работ (договор НИР), либо на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ (договор ОКиТР). Также важно согласовать:

  • существенные условия договора;
  • объем исследования или разработки и изготовления образцов;
  • условие о риске случайной невозможности исполнения договора НИР или ОКиТР;
  • условие о выполнении договора НИР или ОКиТР третьими лицами, привлекаемыми исполнителем;
  • условие о конфиденциальности сведений, составляющих предмет договора;
  • условие о пределах использования результата работ;
  • условие о правах и обязанностях сторон;
  • условие об ответственности исполнителя.

Выбор договора: НИР или ОКиТР

Заказчику нужно определить, результат какой работы ему необходим:

  • либо это научные исследования, обусловленные его техническим заданием,
  • либо образец нового изделия, конструкторская документация на него или новая технология.

В первом случае заказчик должен заключить договор на выполнение научно-исследовательских работ (договор НИР), а во втором — договор на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ (договор ОКиТР).

Заказчику необходимо помнить о том, что предметом НИР и ОКиТР является сама работа как таковая, а не ее материальный результат, в отличие от договора подряда. Если предметом договора НИР или ОКиТР становится именно материальный результат, то суд расценит данный договор как договор подряда. Так, при рассмотрении одного спора суд указал, что «критерием разграничения договоров НИОКР и подряда является характер выполняемых работ (предмет обязательства) — исследования проводятся по договорам НИР, разработка нового изделия или технологии — по договорам ОКиТР, тогда как предметом договора подряда может быть всякая работа, создающая передаваемый заказчику результат» (постановление ФАС Поволжского округа от 16 октября 2008 г. по делу № А57-13765/06-9, определением ВАС РФ от 12 февраля 2009 г. № ВАС-1132/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

В результате суд применит для разрешения спора те нормы, которые регулируют именно договор подряда. Заказчику такое неожиданное развитие событий может оказаться как выгодным, так и невыгодным.

Пример из практики: суд квалифицировал заключенный между сторонами договор как договор подряда. На этом основании суд признал отказ заказчика от исполнения договора обоснованным, ссылаясь на общие положения законодательства о подряде

Переквалификация в договор подряда может быть невыгодной для заказчика, например, в случае с НИР, если исполнитель привлек для выполнения исследований третье лицо, в то время как заказчик рассчитывал на личное исполнение договора исполнителем (основываясь на п. 1 ст. 770 ГК РФ). Если суд придет к выводу, что отношения сторон являются подрядными, то встанет на сторону последнего, так как право привлекать субподрядчиков ему предоставлено пунктом 1 статьи 706 Гражданского кодекса РФ.

Пример из практики: суд удовлетворил требование исполнителя о взыскании задолженности за выполненные работы, не согласившись с доводами заказчика о том, что без его согласия к участию в выполнении работ было привлечено третье лицо

Приведенный выше пример заказчику необходимо учитывать при наличии спора о качестве проведенных научных исследований, если исполнитель выполнил их некачественно ввиду того, что привлек к их исполнению третье лицо.

Кроме того, в описанном деле суд отметил дополнительные признаки, отличающие договор НИР от договора подряда. Суд указал, что в отличие от подрядных научно-исследовательские работы заканчиваются созданием интеллектуальных ценностей, предмет договора НИР — это «права на результаты научных исследований, при этом получаемый результат должен быть новым (оригинальным, неочевидным)». Договор подряда в отличие от договора НИР не требует от подрядчика признака новизны результата работы.

Таким образом, если предметом договора становится именно научное исследование или подготовка опытного образца нового изделия или новой технологии, а его результатом является результат интеллектуальной деятельности, обладающий признаком новизны (оригинальности, неочевидности), такие договоры соответственно квалифицируются как договор НИР и договор ОКиТР.

Совет

При составлении договора НИР или ОКиТР заказчик может обратиться к его примерным формам, утвержденным постановлением Правительства РФ от 23 января 2004 г. № 41 «Об утверждении примерных государственных контрактов на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ по государственному оборонному заказу».

Существенные условия договора

Поскольку к договорам НИР и ОКиТР применяются общие положения договора подряда о цене (ст. 709 ГК РФ) и сроке выполнения работы (ст. 708 ГК РФ), заказчику необходимо ориентироваться при согласовании этих условий на общие правила, установленные для договора подряда. При этом нужно отметить, что срок выполнения работы является существенным условием договора (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 25 октября 2011 г. № Ф09-6475/11 по делу № А60-1959/2011). Он, как правило, устанавливается в календарном плане. Цену договора, которая обычно закрепляется в смете расходов, некоторые суды также рассматривают в качестве существенного условия. Поэтому к согласованию этого условия заказчику также необходимо отнестись внимательно. Подробнее см. Разные варианты оплаты работ: преимущества и риски для заказчика.

Кроме того, существенным условием договора НИР и ОКиТР признается его предмет, который, как правило, устанавливается сторонами в техническом задании к договору. Если согласованное сторонами техническое задание отсутствует, это может привести к тому, что суд признает договор незаключенным (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 31 марта 2011 г. по делу № А46-6888/2010 и ФАС Московского округа от 19 июля 2010 г. № КГ-А40/7032-10 по делу № А40-136379/09-67-904) при условии, что стороны не согласовали в тексте самого договора содержание (конкретный вид исследования или разработок) и объем работ. Если стороны согласовали в нем эти два условия, такой договор считается судами заключенным, поскольку эти условия определяют предмет договора (см., например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26 октября 2010 г. по делу № А28-18108/2009).

Внимание! Если в договоре НИР или ОКиТР не будет установлено хотя бы одно из его существенных условий, суд может признать его незаключенным

Объем НИР или ОКиТР

Договор НИР или ОКиТР может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы) (п. 2 ст. 769 ГК РФ). Объем работы стороны устанавливают в техническом задании.

В техническом задании для договора НИР, как правило, описываются следующие разделы:

  • цель проведения научно-исследовательской работы, практическое назначение планируемых результатов;
  • состав и содержание научно-исследовательской работы;
  • требования к проведению научно-исследовательской работы, перечню и комплектности научной, технической и другой документации, подлежащей сдаче заказчику, требования к оформлению такой документации;
  • ожидаемые результаты;
  • требования к составу и содержанию отчета о проведении научно-исследовательской работы;
  • иные необходимые для выполнения исследования сведения.

В техническом задании для договора ОКиТР описываются, как правило, следующие разделы:

  • наименование опытно-конструкторских работ (разработка образца нового изделия, конструкторской документации на него либо новой технологии);
  • цель работы и практическое назначение объекта разработки;
  • описание объекта разработки, в том числе его технико-экономические показатели, параметры и иные характеристики;
  • область применения объекта разработки;
  • требования к выполнению работ;
  • иные необходимые для выполнения работы сведения.

Условие о риске случайной невозможности исполнения договора НИР или ОКиТР

Риск случайной невозможности исполнения (никак не связанный с ненадлежащим качеством работ) договора НИР или ОКиТР лежит на заказчике (п. 3 ст. 769 ГК РФ). Однако в договоре стороны могут договориться об обратном, то есть о том, что такой риск лежит на исполнителе. Также может быть установлена обязанность исполнителя компенсировать заказчику упущенную выгоду.

При этом заказчик все равно будет обязан перечислить исполнителю оплату, если обнаруживается:

  • невозможность достижения результатов по причине обстоятельств, которые не зависят от исполнителя (при НИР);
  • невозможность или нецелесообразность продолжения работ, возникшая не по вине исполнителя (при ОКиТР).

Однако размер такой оплаты имеет свои ограничения. Так, в случае с НИР она равна стоимости работ, проведенных до момента, когда была выявлена указанная выше невозможность. При этом оплата будет не выше соответствующей части цены работ, указанной в договоре (ст. 775 ГК РФ). Относительно ОКиТР закон устанавливает, что заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты (ст. 776 ГК РФ).

Привлечение третьих лиц

Закон устанавливает обязанность исполнителя провести научно-исследовательскую работу лично. Он вправе привлекать к исполнению договора НИР третьих лиц только с согласия заказчика (п. 1 ст. 770 ГК РФ). Если заказчик считает, что исполнитель самостоятельно не сможет достигнуть необходимого результата, то имеет смысл предусмотреть в договоре право исполнителя привлекать субисполнителей по согласованию с заказчиком.

Пример формулировки условия договора НИР о возможности исполнителя привлекать субисполнителей только с письменного согласия заказчика

При выполнении договора ОКиТР исполнитель вправе привлекать к его исполнению третьих лиц. К отношениям исполнителя с третьими лицами применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706 ГК РФ). Однако в договоре ОКиТР стороны могут оговорить обязанность исполнителя выполнить работу лично. Это правило установлено в пункте 2 статьи 770 Гражданского кодекса РФ. Подробнее о субподряде см. Как избежать рисков, связанных с привлечением субподрядчиков.

Конфиденциальность сведений

Стороны договора НИР или ОКиТР обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов, если иное не предусмотрено в самом договоре. Стороны самостоятельно должны определить объем сведений, которые являются конфиденциальными (п. 1 ст. 771 ГК РФ). При этом каждая из сторон обязуется публиковать полученные при выполнении работы сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны (п. 2 ст. 771 ГК РФ). Заказчику, конечно же, выгодно указать в договоре, что только ему принадлежит право передавать, публиковать или иным образом раскрывать информацию, касающуюся договора, хода его исполнения и полученных результатов.

Пример формулировки условия договора НИР или ОКиТР об исключительном праве заказчика на информацию, связанную с ним

Пределы использования результата работ

Заказчик и исполнитель по договору НИР или ОКиТР должны самостоятельно определить в нем пределы и условия использования результата работы. При этом по общему правилу:

  • заказчик имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ;
  • исполнитель вправе использовать полученные им результаты работ для собственных нужд.

Однако в договоре можно изменить указанные правила (п. 2 ст. 772 ГК РФ). В частности, выгодно ограничить право исполнителя использовать результат работ.*

Пример формулировки условия договора НИР или ОКиТР о порядке использования результата работ

Подробнее о пределах использования результата работы по договорам НИР и ОКиТР см. Как заказчику защитить свои права на результат научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

Права и обязанности сторон договоров НИР и ОКиТР

Стороны могут конкретизировать в договоре НИР или ОКиТР свои права и обязанности. В частности, может быть предусмотрена обязанность заказчика выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ (п. 2 ст. 774 ГК РФ). Подробнее о правах и обязанностях заказчика и исполнителя см. Какие требования можно предъявить к исполнителю в ходе выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ и Какие обязанности заказчику необходимо выполнить в ходе научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

Ответственность исполнителя

Исполнитель несет перед заказчиком ответственность за нарушение договоров НИР и ОКиТР (несоблюдение срока выполнения работ, их ненадлежащее качество и т. д.), если не докажет, что такое нарушение произошло не по вине исполнителя (п. 1 ст. 777 ГК РФ). Иными словами, отсутствие вины освобождает исполнителя от ответственности. Это положение отличается от установленного в Гражданском кодексе РФ общего правила, согласно которому лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность и при отсутствии своей вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

В договоре стороны могут уточнить пределы ответственности исполнителя за недостатки в результате работы, а именно:

  • пределы, в рамках которых заказчик вправе взыскать с исполнителя убытки. Заказчику стоит предусмотреть в договоре полное возмещение исполнителем причиненных заказчику убытков;

Пример формулировки условия договора НИР или ОКиТР о пределах, в рамках которых заказчик вправе взыскать с исполнителя убытки

  • случаи, в которых заказчик вправе взыскать с исполнителя упущенную выгоду. По общему правилу упущенная выгода по договорам НИР и ОКиТР не возмещается. Однако стороны могут предусмотреть ее возмещение в договоре (п. 2 ст. 777 ГК РФ). Если они это сделают, то должны определить случаи, при которых она подлежит возмещению. Например, если проведение НИР было приурочено к какому-либо мероприятию, а из-за срыва исполнителем сроков выполнения работ данное мероприятие не проведено.

Пример формулировки условия договора НИР или ОКиТР о возмещении исполнителем упущенной выгоды

«1. В случае невыполнения исполнителем работ в сроки, установленные настоящим договором, приведшего к срыву мероприятия, исполнитель обязуется уплатить заказчику по его письменному требованию упущенную выгоду (неполученные доходы, которые заказчик получил бы, если бы мероприятие не было бы сорвано по вине исполнителя) в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента, когда мероприятие должно быть завершено.

2. Под мероприятием в целях настоящей статьи понимается ___________ (указывается событие), приуроченное к ___________ г. (указываются сроки его проведения)».

Внимание! Условия договоров НИР и ОКиТР должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной собственности)

Это правило установлено в пункте 4 статьи 769 Гражданского кодекса РФ. В первую очередь к указанным правовым актам относится часть 4 Гражданского кодекса РФ. Также заказчику нужно учитывать положения:

  • статьи 7 Федерального закона от 27 декабря 1995 г. № 213-ФЗ «О государственном оборонном заказе»;
  • статьи 8 Федерального закона от 23 августа 1996 г. № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике»;
  • статьи 10 Федерального закона от 9 января 1996 г. № 3-ФЗ «О радиационной безопасности населения»;
  • постановления Правительства РФ от 26 января 2012 г. № 9 «Об осуществлении контроля и надзора в сфере правовой охраны и использования результатов интеллектуальной деятельности гражданского назначения, созданных за счет бюджетных ассигнований федерального бюджета, а также контроля и надзора в установленной сфере деятельности в отношении государственных заказчиков и организаций — исполнителей государственных контрактов, предусматривающих проведение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ»;
  • постановления Правительства РФ от 22 апреля 2009 г. № 342 «О некоторых вопросах регулирования закрепления прав на результаты научно-технической деятельности»;
  • постановления Правительства РФ от 4 мая 2005 г. № 284 «О государственном учете результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ гражданского назначения».

Если договор НИР или ОКиТР не будет соответствовать перечисленным актам, то заказчик может понести значительные убытки (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 30 ноября 2010 г. по делу № А56-15322/2009, определением ВАС РФ от 16 мая 2011 г. № ВАС-2675/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)."



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.