Оценка контракта на выполнение работ на строительном объекте.

185

Вопрос

Открытое акционерное общество (Генподрядчик) заключило с Муниципальным заказчиком контракт на выполнение работ на строительном объекте (строительный подряд). Контракт был заключен в порядке п.6 ч.2 ст.55 Федерального закона № 94-ФЗ (в связи с наличием обстоятельств непреодолимой силы). Цена контракта более 25%, но менее 50% балансовой стоимости активов общества. Основным видом деятельности Генподрядчика (АО) является производство общестроительных работ по возведению зданий, строительные, отделочные, монтажные работы зданий и сооружений. Возможно ли отнесение данной сделки к сделкам, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности? Можно ли расценить данную сделку, как сделку, не связанную с отчуждением имущества, т.е. не являющейся крупной сделкой, порядок одобрения которой предусмотрен в ст.78 Федерального закона "Об АО"? В случае, если данная сделка попадает в категорию крупной сделки, в каком порядке, возможно одобрение крупной сделки после ее заключения?

Ответ

Договор на возмездное выполнение подрядных работ как правило не связан с отчуждением имущества, в связи с чем, судебная практика допускает, что при заключения данного договора требования об одобрении крупной сделки не распространяются.

При разрешении вопросов о сделках, с возможностью отчуждения имущества ОАО, представляется возможным воспользоваться официальными разъяснениями ВАС РФ. Так в Информационном Письме ВАС РФ от 13.03.2001 № 62 (п.4) разъяснено, что к сделкам создающие прямо или косвенно возможность отчуждения его имущества на соответствующую сумму могут относиться договоры поручительства, договоры о залоге имущества и другие, при неисполнении которых взыскание может быть обращено на имущество поручителя, залогодателя и т.д. с отчуждением его в установленном законом порядке.

Договоры подряда прямо не связаны с отчуждением имущества. К примеру, в Постановлении ФАС МО от 01.06.2011 № А40-101061/10-63-892, сделан вывод что договор подряда направлен на возмездное выполнение и не связан с отчуждением имущества акционерного общества, в связи с этим заключение договора подряда нельзя считать выходящим за рамки обычной хозяйственной деятельности и к порядку его заключения не применимы положения, регулирующие порядок совершения крупных сделок.

Также стоит отметить, что закон прямо называет три вида сделок, которые не могут быть признаны крупными сделками (п. 1 ст. 78 Закона об АО), в т.ч. сделки, которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. При этом, закон не расшифровывает это понятие и не уточняет, какие именно сделки следует относить к обычной хозяйственной деятельности. Пленум ВАС РФ указал, что под обычной хозяйственной деятельностью нужно понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности общества, независимо от того, совершало ли общество такие сделки ранее (абз. 3 п. 6 постановления № 28). В частности, к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки: по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для ведения производственно-хозяйственной деятельности; по реализации готовой продукции; по получению кредитов для оплаты текущих операций.

Следует отметить, что крупную сделку можно одобрить и после ее совершения, вплоть до принятия судом решения о признании ее недействительной (п. 6 ст. 79 Закона об АО). Это подтверждает и судебная практика (постановление ФАС МО от 30 января 2008 г. № А40-26899/07-48-233).

Дополнительно Вы можете ознакомиться:

Новое постановление Пленума ВАС РФ по оспариванию сделок;

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист»

Что такое крупная сделка и каков порядок ее совершения в АО

«Какие сделки являются крупными

Крупная сделка — это сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов от балансовой стоимости активов общества (ст. 78 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; далее — Закон об АО).

Как определить, будет ли предстоящая сделка считаться крупной (131,72808)

Закон прямо называет три вида сделок, которые не могут быть признаны крупными сделками (п. 1 ст. 78 Закона об АО):

  • сделки, которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества;*
  • сделки, связанные с размещением акционерным обществом эмиссионных ценных бумаг (ст. 7, 39 Закона об АО);
  • сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с законом и расчеты, по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом власти.

Сделки, которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Закон не расшифровывает это понятие и не уточняет, какие именно сделки следует относить к обычной хозяйственной деятельности.*

Пленум ВАС РФ указал, что под обычной хозяйственной деятельностью нужно понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности общества, независимо от того, совершало ли общество такие сделки ранее (абз. 3 п. 6 постановления № 28).

В частности, к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки:

  • по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для ведения производственно-хозяйственной деятельности;
  • по реализации готовой продукции;
  • по получению кредитов для оплаты текущих операций.

Например, обычной хозяйственной деятельностью суд может посчитать сделку, направленную на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи (абз. 4 п. 6 постановления № 28).

Впрочем, еще до опубликования постановления № 28 суды зачастую относили к обычной хозяйственной деятельности:

  • сделки, связанные с ремонтом основных средств (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 16 марта 2010 г. по делу № А45-9069/2009, ФАС Уральского округа от 17 декабря 2008 г. по делу № А34-1263/2007);
  • сделки, совершенные для обеспечения исполнения обязательств АО (например, соглашение о залоге) по сделкам, которые в свою очередь были совершены в процессе текущей хозяйственной деятельности (постановление ФАС Центрального округа от 19 марта 2009 г. по делу № А62-2270/2008);
  • сделки, направленные на реализацию готовой продукции (постановление ФАС Северо-Западного округа от 1 ноября 2010 г. по делу № А56-63103/2009);
  • сделки, направленные на получение кредита для пополнения оборотных средств, погашения текущей задолженности и т. п., но не для приобретения основных средств (постановление ФАС Московского округа от 17 марта 2010 г. по делу № А40-107050/09-83-733, определение ВАС РФ от 19 февраля 2009 г. № 1135/09).

В качестве дополнительных признаков «обычной сделки» суды нередко расценивали неоднократность совершения аналогичных сделок, а также цену сделки, которая сопоставима с рыночной ценой аналогичного товара (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13 мая 2011 г. по делу № А63-6026/2010).

В то же время постановление № 28 внесло важное уточнение: нельзя отнести сделку к обычной хозяйственной деятельности лишь на основании факта того, что:

  • сделка совершена в рамках вида деятельности, который указан в ЕГРЮЛ или уставе АО как основной для этого общества,
  • и (или) общество имеет лицензию на право вести данный вид деятельности.

Такие разъяснения приведены в абзаце 5 пункта 6 постановления № 28. Ранее (до 28 мая 2014 года, т. е. до того как опубликовали постановление № 28) к обычной хозяйственной деятельности суды зачастую относили сделки, которые совершались в рамках основных видов деятельности АО, определенных в уставе и (или) выписке из ЕГРЮЛ (постановление ФАС Московского округа от 17 декабря 2010 г. по делу № А40-117521/09-60-802, определение ВАС РФ от 2 сентября 2010 г. № ВАС-11076/10, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16 декабря 2009 г. по делу № А46-338/2009).

Также суд, скорее всего, не отнесет к обычной хозяйственной деятельности не свойственные для общества сделки, например:

  • соглашение о новации (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17 декабря 2010 г. по делу № А27-16779/2009);
  • договор уступки доли в уставном капитале другого общества (пример касается ООО, но к АО такая практика тоже применима) (постановление ФАС Северо-Западного округа от 28 января 2010 г. по делу № А66-2521/2009) и т. п.»
Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль