• Главная страница
  • » Ответы на вопросы
  • » Трудовые отношения
  • » Три участника, осуществляющиеся деятельность в сфере кинопроизводства: два ОАО и одно ООО, планируют заключить Договор простого товарищества о совместной деятельности на производство аудиовизуального произведения «Фильма»

Три участника, осуществляющиеся деятельность в сфере кинопроизводства: два ОАО и одно ООО, планируют заключить Договор простого товарищества о совместной деятельности на производство аудиовизуального произведения «Фильма»

185

Вопрос

Три участника, осуществляющиеся деятельность в сфере кинопроизводства: два ОАО и одно ООО, планируют заключить Договор простого товарищества о совместной деятельности на производство аудиовизуального произведения «Фильма». Владом в общее дело является сумма, каждого из сторон не превышающая 25 и более процентов балансовой стоимости активов каждого общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, услуги и репутация. Акционером ОАО является Росимущество. Совет директоров – одинаковый. Одно ОАО является учредителем ООО и владеет 99% акциями ООО, а ген. директор ООО работает заместителем ген. директора у одного ОАО. В связи с вышеизложенным возникают следующие вопросы: 1. Можно ли назвать Договор простого товарищества о совместной деятельности сделкой? 2. Необходимо ли ОАО согласовывать заключение данного Договора с Советом директоров и с Акционером? 3. Являются ли генеральные директора заинтересованными лицами, при заключении Договора простого товарищества о совместной деятельности, если они не являются родственниками, не владеют 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица и не занимают должности в органах управления юридического лица)?

Ответ

: 1. Да, договор простого товарищества является сделкой. Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ).

 

2. Да, пп. 18 п. 2 ст. 48 Закона об ОАО к компетенции общего собрания акционеров общества относит принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций.

3. Нет, генеральные директора не являются заинтересованными лицами, если они не занимают должности в органах управления ОАО, не входят в совет директоров (наблюдательный совет) ОАО.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

 

Что такое сделка с заинтересованностью и каков порядок ее совершения в АО

«Отдельные сделки в АО можно заключать только после того, как их одобрит общее собрание акционеров или совет директоров. К таким сделкам относятся, в частности, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность. Если не соблюдать порядок их совершения, суд может признать сделку недействительной.

В связи с этим при подготовке к сделке юристу нужно проверить, не подпадает ли она под критерии сделки с заинтересованностью, и если подпадает — соблюсти порядок ее совершения.

Какие сделки относятся к сделкам с заинтересованностью

Суть сделки с заинтересованностью лучше всего показать на простом примере: когда АО заключает гражданско-правовой договор (например, договор купли-продажи или подряда) со своим директором — это сделка с заинтересованностью, в ней заинтересован директор.

На практике все чуть сложнее. Перечень лиц, которые в данном случае могут быть на месте директора, установлен в статье 81 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО). К ним относятся:

  • сам директор (или иное лицо, осуществляющее его функции);
  • члены совета директоров (наблюдательного совета);
  • члены правления;
  • лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания;
  • акционер общества, владеющий совместно со своими аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества.*

Кроме того, нужно учитывать не только самих этих лиц, но также их супругов, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) их аффилированных лиц.

Если любое из указанных лиц выступает стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, то для АО такая сделка будет сделкой с заинтересованностью.

Но и это еще не все. Стороной (выгодоприобретателем, посредником или представителем) по сделке может быть юридическое лицо, и такая сделка также будет сделкой с заинтересованностью, если указанные лица:

  • занимают должности в органах управления этого юридического лица;*
  • занимают должности в органах управления управляющей компании такого юридического лица;
  • владеют (в т. ч. в совокупности) не менее 20 процентами акций (долей, паев) этого юридического лица.

Пример из практики: суд признал совершенную сделку сделкой с заинтересованностью и указал, что ее нужно было одобрить

Устав может определять дополнительные случаи, в которых указанные лица признаются заинтересованными в совершении сделки (п. 1 ст. 81 Закона об АО).

Сделка признается сделкой с заинтересованностью только тогда, когда указанные лица (или одно из них) отвечают признакам заинтересованности именно на момент совершения сделки (подп. 2 п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» (далее — постановление № 28), п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).

Если указанные лица когда-то отвечали признакам заинтересованности, но на момент совершения сделки этих признаков нет, сделка не признается сделкой с заинтересованностью.

При подготовке к сделке из документов, предоставленных контрагентом, может быть не видно, что в сделке есть заинтересованность кого-то из указанных выше лиц. Для того чтобы можно было заблаговременно распознать такие сделки, указанные лица должны доводить до сведения совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества следующую информацию (ст. 82 Закона об АО):

  • о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют 20 или более процентами уставного капитала;
  • о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;
  • об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными.

Закон не определяет способ, которым нужно довести такую информацию. Но для того чтобы в последующем всегда можно было подтвердить факт доведения такой информации, можно направить в общество (а также непосредственно ревизору, аудитору и председателю совета директоров) уведомление заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.

Если непредставление такой информации повлечет возникновение убытков у общества, заинтересованные лица будут нести за это солидарную ответственность (п. 2 ст. 84 Закона об АО, ст. 15 ГК РФ).

Внимание! Трудовой договор (или его часть) также может быть сделкой с заинтересованностью

Внимание! Сделкой с заинтересованностью может быть не только договор.

В каком порядке совершаются сделки с заинтересованностью

Общество имеет право совершить сделку с заинтересованностью только после того, как она будет одобрена общим собранием акционеров или советом директоров.

Процедура одобрения сделок с заинтересованностью в акционерном обществе определена в главе XI Закона об АО. Общие правила одобрения сделок предусмотрены в статье 157.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО.

Обоснование

На общем собрании акционеров решение принимают акционеры, владеющие голосующими акциями, не заинтересованные в сделке. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов. Общее собрание акционеров одобряет сделки в следующих случаях:

  • если в АО до 1000 акционеров (включительно), но такую сделку не смог одобрить совет директоров, так как для проведения заседания совета было недостаточно его незаинтересованных членов (т. е. их менее определенного уставом кворума);
  • если в АО более 1000 акционеров, но такую сделку не смог одобрить совет директоров, так как все его члены признаются заинтересованными в сделке и (или) не являются независимыми;
  • если предметом сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) является имущество, и его стоимость по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) составляет два и более процента балансовой стоимости активов общества по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Этот критерий не распространяется на случаи, приведенные в следующих двух пунктах, по ним стоимость имущества не учитывается;
  • если сделка (несколько взаимосвязанных сделок) является размещением обществом акций посредством подписки (глава VI Закона об АО) или реализацией принадлежащих обществу акций, которые составляют более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

Пример из практики: суд признал недействительными сделки с членами совета директоров и указал, что их следовало одобрить в установленном порядке

  • если сделка (несколько взаимосвязанных сделок) является размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции. При этом число таких акций составит более двух процентов ранее размещенных обыкновенных акций и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги;
  • если в АО отсутствует совет директоров, и его функции выполняет общее собрание акционеров (п. 1 ст. 64 Закона об АО);
  • в случае, предусмотренном в пункте 1 статьи 84.6 Закона об АО (при получении открытым АО предложения о приобретении более 30% акций).

В остальных случаях решение об одобрении сделки принимает совет директоров, при этом:

  • если в АО до 1000 акционеров (включительно), решение принимают члены совета, не заинтересованные в сделке. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов;
  • если в АО более 1000 акционеров, решение принимают члены совета, не заинтересованные в сделке и при этом независимые. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов.

Сделка с заинтересованностью, которая предварительно не была одобрена, может быть признана недействительной только по решению суда на основании требования АО или его акционера при наличии обстоятельств, предусмотренных в пункте 1статьи 84 Закона об АО.

Общие правила оспаривания сделок, совершенных без одобрения, предусмотрены в статье 173.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО (п. 1 постановления № 28).

Обоснование

Пример из практики: суд признал совершенную сделку сделкой с заинтересованностью, но отказал в признании ее недействительной

Сделку с заинтересованностью можно одобрить и после того, как она будет совершена, вплоть до вынесения судом решения ее недействительности (п. 1 ст. 84 Закона об АО).

Не нужно одобрять сделку с заинтересованностью в следующих случаях (п. 2 ст. 81 Закона об АО):

  • если общество состоит из одного акционера, который одновременно осуществляет функции директора;
  • если в сделке заинтересованы все акционеры;
  • при осуществлении преимущественного права покупки размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
  • при приобретении и выкупе обществом ранее размещенных собственных акций;
  • при реорганизации общества в форме слияния или присоединения;
  • если это сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с законом и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом власти. Это положение применимо, в частности, при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии, поскольку его заключение обязательно для сетевой организации (ст. 426 ГК РФ). Потребитель таких услуг договор заключать не обязан, и если для него сделка с сетевой организацией будет крупной, то ее необходимо одобрить (постановление ФАС Московского округа от 3 февраля 2011 г. № КГ-А41/16658-10 по делу № А41-20271/10).

Закон содержит и еще одно исключение. Одобрять сделку не нужно, если АО заключает ее с заинтересованным лицом на условиях, которые существенно не отличаются от условий предыдущих сделок, заключенных с этим же лицом в процессе обычной хозяйственной деятельности, когда это лицо еще не было заинтересованным. Одобрять такие сделки не нужно, если они совершены с момента, когда лицо признано заинтересованным, до следующего очередного общего собрания акционеров (п. 5 ст. 83 Закона об АО).

Внимание! Не всегда удается доказать, что сделка относится к обычной хозяйственной деятельности общества.

Содержание решения об одобрении сделки с заинтересованностью

В решении об одобрении сделки должны быть указаны следующие сведения (п. 6 ст. 83 Закона об АО, подп. 1 п. 7 постановления № 28):

  • стороны и выгодоприобретатели по сделке;
  • цена;
  • предмет сделки;
  • иные существенные условия сделки.

Если не указать эти сведения, одобрение будет ненадлежащим и сделку можно будет признать недействительной. Это подтверждает судебная практика (постановление ФАС Центрального округа от 10 августа 2009 г. по делу № А09-7982/2006).

При этом необходимо учитывать общие требования к оформлению и содержанию решения общего собрания акционеров.

Можно ли заранее одобрить сделку с заинтересованностью для акционерного общества, если точная дата ее совершения и условия пока не определены

Как определить цену отчуждения (приобретения) имущества

После того как определили, что для общества сделка будет сделкой с заинтересованностью, нужно определить цену, по которой имущество будет отчуждено (приобретено).

Такую цену нужно определять уже не по балансовой, а по рыночной стоимости имущества. Сделать это должен совет директоров (п. 1 ст. 77, п. 7 ст. 83 Закона об АО). При этом привлекать оценщика не обязательно.

В случае нарушения этого требования сделка может быть признана недействительной (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30 сентября 2008 г. по делу № А45-5925/07-5/219).

Цену имущества определяют только незаинтересованные члены совета директоров. Если число акционеров 1000 и более, то цена имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки.

Если в АО одним из акционеров выступает государство или муниципальное образование, владеющее от 2 до 50 процентов включительно голосующих акций, обязательно нужно уведомить о принятом решении уполномоченный государственный орган."

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль