Есть ООО, единственным участником которого является ФЛ-1 (100 % доля)

201

Вопрос

Есть ООО, единственным участником которого является ФЛ-1 (100 % доля). В этом же ООО есть совет директоров, состоящий из 5 ФЛ -1,2,3,4,5. ООО берет кредит, поручителем за него выступает ЗАО. В ЗАО акционером является ФЛ-1 с 95% акций, 5% акций принадлежат ФЛ-1,2,3,4,5 по 1% каждому. Вопросы: 1) При одобрении акционерами ЗАО сделки по заключению договора поручительства будут ли все акционеры являться заинтересованными, как входящие в одну группу лиц с акционером ФЛ-1? При условии, что акционеры 1,2,3,4,5 входят в совет директоров ООО. 2) Входят ли в одну группу лиц Физическое лицо - член совета директоров - и юридическое лицо, членом совета директоров которого является физическое лицо (Закон о конкуренции)?

Ответ

: 1) В данном случае все акционеры не могут быть признаны лицами, заинтересованными в совершении сделки.

 

Статья 9 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» не предусматривает такого случая, в котором все указанные Вами акционеры могли бы составлять одну группу лиц.

Как возможный, но спорный вариант, полагаем, что можно рассматривать указанных акционеров как группу лиц (а, следовательно, всех акционеров — как заинтересованных в совершении сделки) при следующих условиях:

  • акционер, владеющий 95 % акций, составляет группу лиц с ООО, в интересах которого заключается договор поручительства (п. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции);
  • члены совета директоров (не каждый из них, а все в совокупности) составляют группу лиц с указанным ООО, поскольку вместе, в количестве 5 человек, они в соответствии с положениями устава ООО имеют возможность давать обязательные для общества указания. Кстати, правомерность отнесения членов совета директоров к числу лиц, имеющих право давать обязательные для организации указания и определять действия организации можно обосновывать тем, что аналогичная позиция выражена законодателем в статье 14 Федерального закона от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»;
  • поскольку мажоритарный акционер, а также оставшиеся акционеры составляют группы лиц с ООО, все вместе они составляют группу лиц на основании пункта 8 статьи 9 Закона о защите конкуренции.

2) Организация и член совета директоров этой организации (физическое лицо) не входят в одну группу лиц. Однако они могут составлять группу лиц при наличии определенных обстоятельств, в частности, если:

  • по предложению этого физического лица был назначен или избран единоличный исполнительный орган этой организации (п. 5 ст. 9 Закона о защите конкуренции);
  • по предложению этого физического лица было избрано более чем 50 % состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров этой организации (п. 6 ст. 9 Закона о защите конкуренции).

Кроме того, они будут составлять группу лиц, в случаях, если:

  • физическое лицо наделено полномочиями (например, на основании доверенности), на основании которых оно имеет более чем 50 % общего количества голосов в уставном капитале этой организации (п. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции);
  • физическое лицо и организация не входят в одну группу лиц, но при этом: физическое лицо входит в группу лиц с компанией «Х.» (например, на основании п. 2 ст. 9 Закона о защите конкуренции), и организация входит в группу лиц с компанией «Х.» (например, на основании п. 3 ст. 9 Закона о защите конкуренции). В таком случае считается, что физическое лицо и организация входят в одну группу лиц (п. 8 ст. 9 Закона о защите конкуренции);
  • физическое лицо и организация заключили, например, агентский договор, по которому организация как агент обязуется выполнять некие поручения физического лица как принципала (п. 3 ст. 9 закона о защите конкуренции; постановление ФАС Уральского округа от 11.09.2012 № А60-41789/2011).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах ЮСС «Система Юрист».

1. ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

"Статья 81. Заинтересованность в совершении обществом сделки

1. Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:*

являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

в иных случаях, определенных уставом общества.

2. Положения настоящей главы не применяются:

к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ.

к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти«.

2. ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»

"Статья 9. Группа лиц

1. Группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);*

2) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);*

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;*

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1-7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1-7 настоящей части признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1-8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).*

2. Установленные антимонопольным законодательством запреты на действия (бездействие) на товарном рынке хозяйствующего субъекта распространяются на действия (бездействие) группы лиц, если федеральным законом не установлено иное".

2. Постановление ФАС Уральского округа от 11.09.2012 № А60-41789/2011

"Согласно ч. 2 ст. 9 Закона о защите конкуренции, устанавливаемые Законом о защите конкуренции запреты на действия (бездействия) хозяйствующего субъекта, хозяйствующих субъектов распространяется на действия (бездействия) группы лиц.

В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции (в редакции, действующей на момент возникновения спорных правоотношений) группой лиц признаются хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания.

Таким образом, исходя из анализа положений ст. 9 Закона о защите конкуренции с позиции антимонопольного законодательства группа лиц рассматривается как один хозяйствующий субъект, действующий в едином экономическом интересе на одном товарном рынке. Для группы лиц устанавливается правовой режим единого хозяйствующего субъекта.

Судами установлено и материалами дела подтверждено, что ООО «УК «Новый Темп», ООО «УК «Пионер», ООО «УК «Ремстройкомплекс», ООО «УК ЖКХ «Темп» и ООО «УК «Жилком» осуществляют одну и ту же деятельность (оказание услуг по управлению многоквартирными домами), следовательно, являются, участниками одного и того же товарного рынка в пределах одних географических границ (г. Екатеринбург), и соответственно, являются конкурентами.

Приказом Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 12.07.2010 № 296 общество «ЕРЦ» включено в региональный раздел Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов.

Из материалов дела следует и сторонами не оспаривается, что обществом «ЕРЦ» с ООО «УК ЖКХ «Темп», ООО «УК «Жилком» заключены агентские договоры от 07.12.2006 № 28 и от 01.03.2010 № 5 соответственно, согласно которым общество «ЕРЦ» (агент) обязуется оказывать услуги по проведению начислений, изготовлению (выпуску) платежных документов и их доставке до населения, а также от своего имени и за счет принципала совершать в интересах «принципала» юридические и фактические действия по заключению договоров с кредитными и иными организациями; прием от плательщиков денежных средств и др. В свою очередь ООО «УК «Жилком» и ООО «УК ЖКХ «Темп» (принципалы) обязуются уплачивать обществу «ЕРЦ» вознаграждение за оказанные услуги.

Поскольку в соответствии с положениями указанных договоров ООО «УК «Жилком» и ООО «УК ЖКХ «Темп» дают обязательные для исполнения обществом «ЕРЦ» указания, которое, в свою очередь, осуществляет их исполнение, антимонопольный орган и суды первой и апелляционной инстанций сделали правомерный вывод о том, что указанные лица образуют две группы лиц в смысле п. 5 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции (общество «ЕРЦ» и ООО «УК «Жилком», а также общество «ЕРЦ» и ООО «УК ЖКХ „Темп“).

Следовательно, указанные группы лиц должны соблюдать запрет на недобросовестную конкуренцию, который установлен ст. 14 Закона о защите конкуренции*».

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль