• Главная страница
  • » Ответы на вопросы
  • » Можно ли в договоре поставки указать, что в случае расторжения договора Покупателем (до передачи товара Покупателю), аванс, перечисленный Покупателем Поставщику, остается у Поставщика

Можно ли в договоре поставки указать, что в случае расторжения договора Покупателем (до передачи товара Покупателю), аванс, перечисленный Покупателем Поставщику, остается у Поставщика

2195

Вопрос

Можно ли в договоре поставки указать, что в случае расторжения договора Покупателем (до передачи товара Покупателю), аванс, перечисленный Покупателем Поставщику, остается у Поставщика? Законно ли такое условие и как правильно это прописать в договоре поставки (есть ли в системе форма договора с данным условием)? Аванс в данном случае будет рассматриваться в качестве санкции, штрафа за расторжение договора поставки?

Ответ

: В договоре поставки может быть указано условие о штрафных санкциях с покупателя в случае необоснованного отказа от исполнения им обязательства. О том, как правильно сформулировать положение о штрафе, читайте в рекомендации ниже. Однако нельзя указывать в договоре, что в случае отказа покупателя от исполнения договора сумма аванса будет считаться суммой штрафа.

 

Суды поддерживают требования покупателей о возврате аванса в случае отказа от договора и рассматривают удержание аванса продавцом, как необоснованное обогащение (Постановление ФАС УО от 23.05.2013 № А47-8185/2011; Постановление ФАС ВСО от 11.04.2013 № А33-10407/2012; Постановление 13ААС от 19.04.2013 № 13АП-6015/2013).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Какие условия о штрафных санкциях по договору поставки оптимальны для поставщика.

«Несомненным преимуществом неустойки является то, что для ее взыскания не нужно доказывать факт причинения убытков. Достаточно лишь подтвердить факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Это особенно актуально для случаев, когда размер убытков определить затруднительно или невозможно.

Поставщикам условия о штрафных санкциях помогают уменьшить риски, связанные с несвоевременной оплатой товаров. Однако покупатели также используют институт неустойки, так как они заинтересованы в соблюдении срока поставки, качестве и комплектности товара.

Неустойку можно установить в виде штрафа или пеней. В первом случае размер неустойки не зависит от длительности нарушения, во втором — зависит. При заключении договора нужно оценить, что будет наиболее эффективным в той или иной ситуации.

Неустойка за нарушение обязательств покупателем

Неустойку в виде штрафа стоит установить, если поставщику важен сам факт неисполнения обязательства покупателем, а не длительность его неисполнения. Так, в качестве оснований выплаты штрафа имеет смысл предусмотреть*:

  • необоснованный отказ от приема поставленного товара;
  • разглашение конфиденциальной информации.

При установлении штрафа необходимо определить его размер. Размер можно установить в твердой сумме или в процентах (в доле от стоимости невыполненного обязательства).

Пример формулировки условия договора о начислении штрафа за необоснованный отказ от приема поставленного товара

«В случае необоснованного отказа Покупателя от приема поставленного товара Покупатель несет перед Поставщиком ответственность в виде штрафа в размере 50 процентов от стоимости товара*».

Неустойка в виде пеней подходит для всех случаев, когда поставщику важно, чтобы покупатель, нарушивший обязательство, как можно скорее исправил нарушение. В первую очередь это касается сроков оплаты товара. Чем дольше покупатель будет ее задерживать, тем большую денежную сумму ему придется заплатить в качестве неустойки.

В зависимости от порядка оплаты возможны следующие формулировки условия о пенях*.

1. За нарушение срока оплаты поставленных товаров

Пример формулировки условия договора о неустойке (пенях) за нарушение срока оплаты поставленных товаров

«В случае несвоевременной оплаты поставленного товара Покупатель обязуется уплатить Поставщику неустойку (пени) в размере 0,1 процента от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки».

Пени будут начисляться с момента, когда должник был обязан уплатить сумму долга, до дня фактической оплаты.

При расчете пеней удобно пользоваться следующей формулой:

П =

С × Д × Пр

100

,

где П — сумма пеней; С — сумма, от которой согласно договору нужно рассчитывать пени (сумма задолженности или цена договора); Д — количество дней просрочки, которые считаются со дня, который следует за датой, когда оплата должна была быть перечислена, до дня погашения задолженности; Пр — размер (ставка) пеней.

Пример расчета пеней

Возьмем для примера следующие условия*:

  • поставщик поставил товар на 100 000 руб.;
  • покупатель обязался внести оплату до 10 мая, но перечислил деньги только 20 мая;
  • в договоре установлено условие об ответственности покупателя за задержку оплаты в виде пеней (0,1% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки).

Неустойка в данном случае будет равна 900 руб.:

100 000 руб. (суммы просроченного платежа) × 9 дн. (просрочки) × 0,1%

100

= 900 руб.

При этом не будет иметь значения тот факт, что предусмотренный сторонами срок действия договора истек, если, конечно, стороны не установили в договоре иной порядок.

Пример из практики: суд взыскал с покупателя задолженность по договору и пени, при этом отверг доводы об ином сроке начала исчисления неустойки и о том, что договор прекратил свое действие

Между ООО «М.» (поставщик) и ЗАО «Р.» (покупатель) был заключен договор поставки, по которому поставщик поставил 4 марта 2008 года металлопрокат. Так как покупатель оплатил товар не полностью, ООО «М.» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании долга и неустойки в размере 2 086 604 руб. 98 коп.

Покупатель признал задолженность, но указал, что размер неустойки следует исчислять с 26 августа 2009 года. Обосновал он это тем, что расчет за каждую партию товара согласно договору должен был производиться в срок не позднее 20 банковских дней с даты поставки товара. Однако для этого поставщик был обязан своевременно предоставить покупателю счет на поставленный товар, который фактически был направлен лишь 15 июля 2009 года. Также покупатель указал, что договор поставки прекратил свое действие 31 декабря 2008 года, и поэтому неустойка не может быть взыскана.

Суд указал: «Пунктом 2.6 договора... предусмотрено, что поставщик в день отгрузки товара обязан известить покупателя об отгрузке товара по факсимильной связи с указанием количества отгруженного товара и даты отгрузки и передать в этот же день покупателю счета-фактуры, товарные накладные (унифицированная форма ТОРГ 12) на отгруженный получателю товар, копию доверенности, по которой товар отпущен получателю, и иные сопровождающие товар документы. Поставленный товар был принят покупателем. Каких-либо претензий в отношении представленных документов высказано им не было».

Кроме того, суд отметил: «Довод кассационной жалобы о том, что неустойка не подлежит взысканию, поскольку договор поставки прекратил свое действие с 01 января 2009 г., также не может служить поводом к отмене судебных актов. В соответствии с п. 4 ст. 425 Гражданского кодекса Российской Федерации окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение».

Суд взыскал долг в полном объеме и уменьшил размер пеней по статье 333Гражданского кодекса РФ до 1 200 000 руб. (постановление ФАС Московского округа от 17 марта 2010 г. № КА-А40/2036-10 по делу № А40-24775/09-92-87).

Если покупателю удастся исключить из договора условие о пенях за просрочку оплаты поставленных товаров, то поставщик будет вправе потребовать только оплаты товара, а также сможет начислить проценты по статье 395 Гражданского кодекса РФ (п. 3 ст. 486 ГК РФ, п. 18 постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением Положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»).

2. За просрочку внесения предварительной оплаты

Пример формулировки условия договора поставки о неустойке (пенях) за просрочку внесения предварительной оплаты

«В случае нарушения Покупателем срока внесения предварительной оплаты, указанного в п. ____ настоящего Договора, Покупатель обязуется уплатить Поставщику неустойку (пени) в размере 0,1 процента от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки».

Таким условием поставщик сможет обеспечить своевременное получение предоплаты или хотя бы частично компенсирует убытки в связи с ее невнесением. Если условие о пенях не удастся внести в договор, то поставщик сможет воспользоваться правилами, предусмотренными статьей 328 Гражданского кодекса РФ (п. 2 ст. 487 ГК РФ), а именно приостановить поставку либо отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Однако нужно иметь в виду, что некоторые суды признают такие санкции незаконными (см., например, постановление ФАС Московского округа от 23 июня 2010 г. № КА-А40/6183-10 по делу № А40-41045/09-19-301). Свою позицию они объясняют тем, что условие о взыскании пеней за просрочку уплаты аванса — это разновидность способа понудить покупателя оплатить товар, который покупателю не передан.

Договор поставки содержит условия о частичной предоплате и о неустойке «за просрочку оплаты по настоящему договору». Если покупатель перечислит предоплату с просрочкой или совсем ее не перечислит, удастся ли с него за это взыскать неустойку (131,5521)

На этот вопрос нет однозначного ответа.

На практике можно встретить две противоположные позиции*.

1. Неустойку взыскать можно. При этом суды указывают, что общих формулировок договора о неустойке («за просрочку исполнения денежных обязательств по настоящему договору» или «на всю сумму задолженности») для этого достаточно (см., например, постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18 августа 2010 г. по делу № А46-3910/2010 и ФАС Западно-Сибирского округа от 6 сентября 2011 г. по делу № А45-299/2011).

2. Неустойку взыскать нельзя. Суды отказывают в иске о взыскании неустойки, ссылаясь на то, что общие формулировки относятся только к той части оплаты, которая должна поступить после поставки (см., например, постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14 ноября 2012 г. по делу № А75-1274/2012 и ФАС Центрального округа от 9 февраля 2012 г. по делу № А35-4112/2011).

См. также Покупатель просрочил аванс. Можно ли взыскать с него неустойку.

Договор не содержит условия о неустойке за просрочку внесения предварительной оплаты. Можно ли потребовать от покупателя уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами при такой просрочке (131,5522)

Нет, потребовать уплаты процентов по статье 395 Гражданского кодекса РФ не получится.

Это связано с тем, что законодательство не предусматривает возможности понуждения покупателя к оплате непереданной продукции (см., например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 1 марта 2011 г. по делу № А43-6684/2010, определением ВАС РФ от 1 июля 2011 г. № ВАС-8289/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора). ФАС Московского округа также особо отметил: «Несоблюдение согласованных сроков уплаты авансовых платежей является нарушением условий договора, которое может повлечь взыскание предусмотренной договором неустойки (штрафа, пеней), однако не может рассматриваться как пользование чужими денежными средствами, влекущее взыскание процентов» (постановление ФАС Московского округа от 24 мая 2013 г. по делу № А40-75717/12-58-716).

Помимо просрочки оплаты товара, в договоре полезно установить, что пени начисляются в случаях*:

  • простоя транспортных средств, в которых был поставлен товар, под погрузкой или разгрузкой сверх установленного срока;
  • просрочки выборки товара.

Если договор не будет содержать условия о неустойке за просрочку выборки товара, то поставщик при невыборке будет вправе отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров (п. 2 ст. 515 ГК РФ). Размер пеней имеет смысл установить не ниже платы за ответственное хранение. А в качестве срока, с которого они начнут исчисляться, указать момент, когда покупатель должен будет осуществить выборку.

Подробнее о том, как правильно в договоре прописать срок, в который покупатель должен будет забрать товар, чтобы у того не появилось оснований затягивать этот процесс, см. Что необходимо проверить поставщику при заключении договора поставки и Что необходимо проконтролировать поставщику при доставке товара и при выборке товара.

Указанные основания для взыскания неустойки не являются исчерпывающими. Поставщик в зависимости от обстоятельств конкретных отношений может предложить другие основания.

Может ли поставщик взыскать с покупателя неустойку за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, если она не установлена в договоре (131,1615)

Нет. Это связано с тем, что неустойка должна быть установлена договором или законом.

Однако это не мешает требовать возмещения причиненных убытков, а также уплаты процентов по статье 395 Гражданского кодекса РФ (при просрочке исполнения денежного обязательства)*. Если этого не сделать, то суд по собственной инициативе не будет взыскивать проценты за пользование чужими денежными средствами и тем более не «переквалифицирует» просьбу о неустойке в просьбу о процентах.

Пример из практики: суд взыскал с покупателя задолженность по оплате, но отказал поставщику во взыскании неустойки, так как в договоре стороны не установили ответственности в виде уплаты штрафных санкций за просрочку исполнения обязательств

Между ООО «С.» (покупателем) и ОАО «С.» (поставщиком) был заключен договор, по которому поставщик изготовил и поставил стекло листовое. Однако покупатель оплатил товар лишь частично. ОАО «С.» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании основного долга и штрафных санкций.

Суд взыскал с покупателя основной долг в полном объеме, но отказал во взыскании неустойки, так как «договором... ответственность в виде уплаты штрафных санкций за просрочку исполнения обязательств не предусмотрена» (постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 сентября 2009 г. по делу № А57-2154/09, постановлением ФАС Поволжского округа от 13 января 2010 г. по делу № А57-2154/09 данное постановление оставлено без изменения).

Кроме оснований для начисления пеней, в договоре необходимо установить порядок их начисления. Для этого нужно указать:

  • размер (ставку) пеней;
  • период времени, к которому этот размер применяется (день, неделя, месяц).

Внимание! (167,300) Если не указать в договоре период времени, который используется для расчета пеней, суд решит, что речь идет о разовом штрафе, и не будет рассчитывать неустойку за весь период просрочки*.

Как правило, в договоре указывают, что пени рассчитываются в процентах от суммы задолженности покупателя или от всей цены договора. Важно не забыть указать, что речь идет именно о ставке для расчета за каждый день (неделю, месяц) просрочки. Если этого не сделать, суд расценит прописанную в договоре ставку как итоговую сумму штрафа. И взыщет ее с покупателя единовременно, а не за каждый день (неделю, месяц) (ст. 330 и 521 ГК РФ).

Пример из практики: суд взыскал в пользу поставщика неустойку в сумме 28 500 руб. вместо заявленных в иске 12 027 000 руб., так как в договоре не было указано, что пени рассчитываются за каждый день просрочки

Между ООО «Н.» (продавец) и ООО «Г.» (покупатель) был заключен договор купли-продажи, по которому продавец передал покупателю бульдозер. Так как ООО «Г.» оплатило товар лишь частично, ООО «Н.» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании суммы основного долга (2 500 000 руб.) и пеней в сумме 12 027 000 руб. за просрочку платежей с 26 августа 2008 года по 21 ноября 2009 года.

Суд указал: «Пунктом 3.3 договора... установлено, что за просрочку платежа покупатель оплачивает продавцу пени в размере 0,5% от суммы договора. При этом в договоре не указано, что пени рассчитывается за каждый день просрочки. При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о необоснованном расширении истцом содержания пункта 3.3 договора».

Суд взыскал с покупателя сумму основного долга в полном объеме и 28 500 руб. пеней (постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2010 г. по делу № А78-7287/2009).

Покупатель может предложить установить в договоре предельный размер пеней (например, «0,1% от суммы просроченного платежа, но не более 10% от цены договора»), однако поставщику такое условие, скорее всего, будет невыгодно. Если стороны не установят в договоре предельный размер пеней, то покупатель должен будет их уплатить полностью. Причем пени будут начисляться до фактического исполнения обязательства (ст. 521 ГК РФ), и их сумма может превысить сумму основного долга. Однако при этом все же есть риск, что суд сочтет размер неустойки несоразмерным нарушению обязательства и уменьшит его.

Совет (166,227)

Если по договору поставки нужно будет передать товар, который состоит из нескольких частей, то стоит предусмотреть уплату неустойки и за неисполнение обязательства в целом и каждой его части в отдельности. Например, за просрочку оплаты всего объема поставленного товара и за просрочку оплаты каждой партии переданного товара.

Неустойка за нарушение обязательств поставщиком

При согласовании условий договора поставщику нужно попробовать если не исключить перечисленные ниже основания для начисления неустойки, то хотя бы уменьшить ее размер*.

В первую очередь покупатель будет заинтересован в том, чтобы включить в договор условие о неустойке (пеней) за просрочку поставки и недопоставку товаров. Особенность этих оснований в том, что Гражданский кодекс РФ содержит специальную норму (ст. 521 ГК РФ), которая устанавливает порядок взыскания такой неустойки (принцип суммированного обязательства). Однако размер такой неустойки законодательно установлен только для поставок товаров для государственных и муниципальных нужд. То есть в остальных случаях, если в договоре будет отсутствовать конкретный размер неустойки, покупатель не сможет начислить пени.

Совет (166,228)

Если исключить из договора условие о неустойке за просрочку поставки и недопоставку товаров не удается (что обычно и происходит), то нужно проверить, не изменил ли покупатель срок их начисления*.

По умолчанию неустойка начисляется до фактического исполнения обязательства в пределах срока действия договора. То есть после того как истечет срок поставки, неустойка не подлежит взысканию (см., например, постановление ФАС Московского округа от 27 мая 2011 г. № КА-А40/4007-11-П по делу № А40-1884/09-40-22, определением ВАС РФ от 7 ноября 2011 г. № ВАС-12410/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора). Однако покупателю выгодно включить в договор условие, по которому неустойка будет начисляться и после истечения срока поставки. Такое право сторонам предоставлено статьей 521Гражданского кодекса РФ (см., например, постановление ФАС Московского округа от 26 апреля 2010 г. № КГ-А40/3340-10 по делу № А40-85145/09-24-625). Данное условие крайне невыгодно для поставщика.

Если договор не содержит размера неустойки за просрочку поставки и за недопоставку товаров, то покупатель сможет потребовать уплаты процентов по статье 395 Гражданского кодекса РФ на сумму предоплаты, если, конечно, договор поставки содержал условие о предоплате (п. 4 ст. 487 ГК РФ)*.

Совет (166,229)

Если по договору поставки нужно будет передать товар, который состоит из нескольких частей, то стоит проверить, содержит ли договор условие об ответственности за неисполнение части обязательства*. Поставщику выгодно, чтобы такого условия не было. В этом случае покупатель не сможет взыскать неустойку за просрочку партии товара (см., например, постановление ФАС Московского округа от 7 апреля 2010 г. № КА-А40/2072-10 по делу № А40-74460/09-58-562 (определением ВАС РФ от 12 июля 2010 г. № ВАС-8926/10 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)) или части партии товара (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 25 сентября 2006 г. по делу № А56-49409/2005).

Также среди возможных оснований для взыскания пеней с поставщика можно выделить*:

  • нарушение сроков, в которые поставщик должен устранить выявленные недостатки товара, или сроков для возмещения затрат покупателя, если тот устранит недостатки самостоятельно;
  • нарушение срока, в течение которого поставщик должен вернуть денежные средства за товар, если покупатель откажется от него по установленным в законе или договоре причинам.

Совет (166,230)

Если покупатель настаивает на включение в договор условия о пенях, то поставщику имеет смысл ограничить их предельный размер или срок, за который они взимаются.

Пример формулировки условия договора об ограничении размера пеней за просрочку поставки товара

«Поставщик несет ответственность за просрочку поставки товара сроком более чем на 5 (пять) календарных дней в размере 0,1 процента за каждый день просрочки от стоимости не поставленного вовремя товара, но не более чем 10 процентов от стоимости не поставленного вовремя товара».

Неустойка в виде штрафа может быть предусмотрена в договоре за следующие нарушения поставщика*:

  • нарушение условия о подготовке товара к продаже (отсутствие соответствующей упаковки, маркировки);
  • поставка некачественного или некомплектного товара;
  • неисполнение обязательства по поставке товара к строго определенному сроку;
  • поставка товара, срок годности которого либо меньше, чем было согласовано в договоре, либо уже истек, либо вообще не указан;
  • разглашение конфиденциальной информации.

Совет (166,231)

Наряду с перечисленными выше основаниями для штрафов и пеней покупатель может включить в договор и «эксклюзивные» основания для выплаты неустойки*. Например, штраф за изменение юридического адреса или банковских реквизитов. С подобными условиями не только можно, но и нужно спорить на стадии согласования договора. Если этого не сделать, то поставщик рискует понести значительные денежные расходы, так как оспорить эти условия в суде вряд ли удастся.".



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.