Помогите разобраться со следующей ситуацией: ЗАО является 100% участником ООО

552

Вопрос

Помогите разобраться со следующей ситуацией: ЗАО является 100% участником ООО. У ЗАО и ООО имеются договоры займа 4 шт. по 1 млн., где ООО - заемщик. В целях пополнения чистых активов ООО, ЗАО планирует это сделать за счет вклада в имущество ООО. Устав ООО допускает вклад в имущество. Вопросы: 1. Можно ли в качестве вклада в имущество передать право требования ЗАО от самого ООО, куда вносится вклад, денежных средств по договору займа №№1-4, на общую сумму 4 млн. Принципиально возможно ли это? 2. Как правильно оформить? (Думается, что после принятия Решения единственным участником о внесении в качестве вклада права требования к этому же ООО по договорам займа №№ 1-4, составить акт приема-передачи вклада. Будет ли это достаточным документом или надо ещё составлять соглашение о перемене стороны в обязательстве?) 3. С момента подписания акта приема-передачи займ в строке баланса в ООО из краткосрочного куда переместится? Что произойдет с момента подписания акта приема-передачи? Заемщик и займодавец совпадут в одном лице? Т.е. в какой строке баланса отразится это перемещение и каким образом произойдет пополнение чистых активов общества? То же самое и по сроке баланса ЗАО: из строки краткосрочных займов эти 4 млн уйдут, но куда? 4. Что будет с налогами у ООО в данной ситуации: будет ли эта операция облагаться налогом на прибыль или подпадет под подп. 11 п. 1 ст. 251НК? И что будет с налогами ЗАО в данной операции?

Ответ

Передача права требования задолженности от кредитора к самому должнику является прощением долга.
В статьях 407 и 415 Гражданского кодекса РФ сказано, что обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. Прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором. Обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора.
В статье 413 Гражданского кодекса РФ сказано, что обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице.
Таким образом, передача от кредитора прав требования обязательств должнику к самому должнику признается с Гражданско-правовой точки зрения прощением долга по основаниям статей 407, 413 и 415 Гражданского кодекса РФ.
По мнению Минфина России, сумму прощеного займа в Вашем случае учитывать в доходах ООО не нужно. Однако претензии налоговых инспекторов не исключены. Поэтому рекомендуем вместе с соглашением о прощении долга оформить протокол общего собрания участников общества (акционеров), по которому имущество, имущественные или неимущественные права передаются организации для увеличения чистых активов (подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ). При этом размер доли учредителя в уставном капитале организации значения не имеет. Возможность воспользоваться такой льготой появилась с 1 января 2011 года и распространяется на обязательства, возникшие с 1 января 2007 года (п. 1 и 2 ст. 4 Закона от 28 декабря 2010 г. № 409-ФЗ). Данное правило распространяется на Вашу ситуацию, когда в соответствии с российским законодательством, учредительными документами или по желанию участников (акционеров) задолженность общества перед ними уменьшается или прекращается и одновременно увеличиваются чистые активы (письмо ФНС России от 20 июля 2011 г. № ЕД-4-3/11698). Таким образом:
1. Составьте соглашение о прощении долга;
2. Одновременно с соглашением составьте протокол единственного участника, по которому имущественные права в связи с прощением долга передаются организации для увеличения чистых активов (подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ).
В бухгалтерском учете ООО такая операция будет выглядеть следующим образом:

Дебет 51 Кредит 66
— получены займы от учредителя:

Дебет 66 Кредит 83
— списана задолженность перед учредителем на увеличение чистых активов.

В бухгалтерском учете ЗАО отразите следующие операции:

 

Дебет 66 Кредит 51
— переданы заемные средства;

Дебет 91-2 Кредит 66
— списана задолженность дочернего предприятия, путем увеличения чистых активов

На налоговые обязательства ЗАО такая операция не влияет.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух»

1. Ситуация: Нужно ли учесть в доходах при расчете налога на прибыль сумму прощеного долга по возврату суммы займа. Долг прощает учредитель, имеющий вклад в уставном капитале организации более 50 процентов

По мнению Минфина России, сумму прощеного займа учитывать в доходах не нужно. Однако претензии налоговых инспекторов не исключены.

Минфин России указывает, что сумму полученного займа, прощенного учредителем, доля которого в уставном капитале организации превышает 50 процентов, в доходы включать не нужно (см., например, письма от 30 сентября 2013 г. № 03-03-06/1/40367, от 21 октября 2010 г. № 03-03-06/1/656, от 14 октября 2010 г. № 03-03-06/1/646). Объясняется этот так.

При прощении долга по основному обязательству займа организация фактически безвозмездно получает имущество. Безвозмездно полученное имущество относится в состав внереализационных доходов (п. 8 ст. 250 НК РФ). Но для случая, когда дарителем выступает учредитель организации, предусмотрено исключение. Безвозмездно полученное имущество в состав доходов не включается, если на момент, когда подписано уведомление (соглашение) о прощении долга, доля учредителя в уставном капитале организации превышает 50 процентов. Это следует из подпункта 11 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса РФ.

Минфин России убежден, что условие о размере вклада (доли) в уставном капитале должно выполняться на момент заключения договора займа (письмо Минфина России от 31 января 2011 г. № 03-03-06/1/45).

Прощение основной суммы долга (без учета задолженности по процентам) по договору займа может подпадать под действие нормы подпункта 11 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса РФ, поэтому налогооблагаемую базу организации не увеличивает.

Соглашается с изложенной точкой зрения и налоговое ведомство (см., например, письма ФНС России от 22 мая 2009 г. № 3-2-13/76, от 6 марта 2009 г. № 3-2-06/32).

Однако исходя из позиции контролирующих ведомств по аналогичному вопросу учета суммы долга, прощеного учредителем по договору приобретения товаров (работ, услуг, имущественных прав), не исключено, что неотражение доходов при прощении долга по договору займа может вызвать претензии со стороны проверяющих. Дело в том, что если следовать нормам гражданского законодательства, прощение долга представляет собой способ прекращения обязательства по первоначальному возмездному договору (ст. 407 и 415 ГК РФ). Поэтому считать сумму прощеного долга, в том числе по договору займа, безвозмездно полученным имуществом нельзя (ст. 572 ГК РФ). Указанную операцию для целей налогообложения следует рассматривать как списание кредиторской задолженности, которая включается в состав внереализационных доходов на основании пункта 18 статьи 250 Налогового кодекса РФ. Никаких исключений в части неотражения доходов, полученных от учредителя, в отношении данного пункта не предусмотрено. Поэтому при прощении задолженности по договору займа (как и по любому другому договору) необходимо сформировать доход.

В сложившейся ситуации организация вправе самостоятельно принять решение, какой из указанных позиций следовать. Все неясности законодательства трактуются в пользу налогоплательщиков (п. 7 ст. 3 НК РФ).

Главбух советует: есть способ не учитывать в доходах сумму прощеного учредителем долга по договору займа.

Вместе с соглашением о прощении долга нужно оформить протокол общего собрания участников общества (акционеров), по которому имущество, имущественные или неимущественные права передаются организации для увеличения чистых активов (подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ). При этом размер доли учредителя в уставном капитале организации значения не имеет. Возможность воспользоваться такой льготой появилась с 1 января 2011 года и распространяется на обязательства, возникшие с 1 января 2007 года (п. 1 и 2 ст. 4 Закона от 28 декабря 2010 г. № 409-ФЗ).

Подробнее об этом см. Как оформить и отразить в бухучете и при налогообложении получение финансовой помощи от учредителя (участника, акционера).*

Сергей Разгулин, действительный государственный советник РФ 3-го класса

2. Рекомендация: Как оформить и отразить в бухучете и при налогообложении получение финансовой помощи от учредителя (участника, акционера)

Увеличение чистых активов

Если участник (акционер) передал организации имущество, имущественные или неимущественные права, чтобы увеличить чистые активы, то независимо от его доли в уставном (складочном) капитале полученные активы (их денежную оценку) не включают в налоговую базу по налогу на прибыль. При этом полученное в целях увеличения чистых активов имущество не включают в доходы, даже если оно будет передано третьим лицам.

Такой порядок следует из подпункта 3.4 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса РФ и подтверждается письмами Минфина России от 20 февраля 2012 г. № 03-11-06/2/26 и ФНС России от 22 ноября 2012 г. № ЕД-4-3/19653. Несмотря на то что письмо Минфина России адресовано налогоплательщикам, применяющим упрощенку, выводами, которые в нем содержатся, могут руководствоваться и организации на общей системе налогообложения (подп. 1 п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ).*

Данное правило распространяется и на те ситуации, когда в соответствии с российским законодательством, учредительными документами или по желанию участников (акционеров) задолженность общества перед ними уменьшается или прекращается и одновременно увеличиваются чистые активы. Например, если общество не исполнило обязательства перед участником (акционером) по договору займа, он может передать предмет займа на увеличение чистых активов, прекратив тем самым обязательства общества по договору (письмо ФНС России от 20 июля 2011 г. № ЕД-4-3/11698).

В то же время проценты, начисленные по такому займу и списанные путем прощения долга, не признаются безвозмездно полученным имуществом в целях увеличения чистых активов. Фактически эти средства обществу не передаются и должны включаться в состав внереализационных доходов на основании пункта 18 статьи 250 Налогового кодекса РФ. Такие разъяснения даны в письме ФНС России от 2 мая 2012 г. № ЕД-3-3/1581.

Пример отражения в бухучете и при налогообложении основного средства, безвозмездно поступившего от учредителей на увеличение чистых активов. Организация применяет общую систему налогообложения*

По результатам 2012 года ООО «Торговая фирма „Гермес“» выявила, что размер чистых активов меньше уставного капитала.

В марте 2013 года один из участников А.С. Глебова решила внести имущественный вклад в общество с целью увеличения чистых активов — компьютер Sony VAIO VPC-L22Z1R/B стоимостью 78 000 руб. В этом же месяце на общем собрании участников это решение было одобрено и закреплено в протоколе. Компьютер передан Глебовой обществу и введен в эксплуатацию в том же месяце.

В марте в бухучете «Гермеса» сделаны следующие записи:

Дебет 08 Кредит 83 субсчет «Вклад Глебовой на увеличение чистых активов»
— 78 000 руб. — учтено основное средство, полученное от Глебовой для увеличения чистых активов;

Дебет 01 субсчет «Основное средство в эксплуатации» Кредит 08
— 78 000 руб. — принято к учету и введено в эксплуатацию основное средство.

При расчете налога на прибыль стоимость безвозмездно полученного компьютера не учитывается (подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Сергей Разгулин, действительный государственный советник РФ 3-го класса

* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.


20.05.2014 г.
С уважением, эксперт БСС «Система Главбух»
Александр Ермаченко

Ответ утвержден Натальей Колосовой,

руководителем направления VIP-поддержки БСС «Система Главбух».

 

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль