Какой вид договора лучше выбрать в нашей ситуации: мы оказываем услугу по поиску, покупке саженцев яблоневого сада, осуществляем его закладку, неся все расходы

325

Вопрос

Какой вид договора лучше выбрать в нашей ситуации: мы оказываем услугу по поиску, покупке саженцев яблоневого сада, осуществляем его закладку, неся все расходы? То есть предполагается и юридическое и фактическое исполнение. Договор оказания услуг или подряда для нас слишком затратные в отношении налогообложения (мы на ОСН). Возможен ли тут договор поручения или агентирования?

Ответ

В отличие от договора поручения, агентский договор предполагает осуществление от имени принципала как юридических, так и фактических действий (пункт 1 статьи 1005 ГК РФ), то для целей, указанных в вопросе, более подходит агентский договор. При разработке агентского договора ориентируйтесь на рекомендацию ниже и образцы Договора1 (агент действует от имени принципала) и Договор2 (агент действует от своего имени).

 

Также воспользуйтесь рекомендациями: Как сформулировать в договоре условие о вознаграждении, выгодное агенту, Порядок представления отчета по агентскому договору.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Что необходимо проверить при заключении посреднического договора с клиентом.

«Любой посредник заинтересован в том, чтобы посреднический договор в максимальной степени защищал его интересы. Лучший способ обезопасить себя от возможных рисков — правильно урегулировать отношения с клиентом в договоре.

Например, если в тексте не закрепить условие о предмете, договор будет считаться незаключенным. Недостаточная конкретизация полномочий посредника может привести к переквалификации договора. Отсутствие условия о товаре может послужить причиной того, что посредник исполнит поручение ненадлежащим образом и не получит вознаграждения. Наконец лишь детальное уточнение условий об обязанностях и ответственности доверителя, комитента, принципала поможет взыскать с недобросовестного клиента все убытки.

Условие о предмете

Существенным условием любого посреднического договора является условие о предмете. Выработка этого условия, его проверка и корректировка — первостепенная задача при заключении такого договора. Если не согласовать условие о предмете, договор будет считаться незаключенным*.

При формулировке условия о предмете необходимо:

  • определить, какие действия должен совершить посредник*. При этом нужно учесть, что для каждого вида посреднического договора закон устанавливает свой предмет. Другими словами, посредник вправе совершать не любые действия в интересах клиента, а только те, которые предусмотрены для конкретного вида договора. В противном случае возникнут негативные последствия. Например, если поверенный по договору поручения должен будет совершить фактические (а не юридические) действия, то суд может переквалифицировать такой договор в договор возмездного оказания услуг. Это означает, что к отношениям сторон не будут применяться правила главы 49 Гражданского кодекса РФ. К примеру, поверенный не сможет потребовать выплаты средств, необходимых для надлежащего исполнения поручения. Подробнее см. Предмет договоров комиссии, поручения, агентирования;
  • проверить, чтобы предметом договоров комиссии или поручения были не общие полномочия посредника, а его конкретные действия*. Такие действия необходимо сформулировать в тексте заключаемого договора.

Внимание! Слишком размытое описание предмета договоров комиссии или поручения влечет риски для посредника.

Если в договорах комиссии или поручения не конкретизировать предмет (т. е. не перечислить конкретные действия комиссионера или поверенного), то суд будет вправе признать такие договоры незаключенными либо переквалифицировать их.

Пример из практики: суд переквалифицировал договор комиссии в договор поставки, поскольку стороны не указали, какие именно сделки должен был заключить комиссионер. В результате комиссионер понес налоговую ответственность

Индивидуальный предприниматель М. заключил с ООО «Э.» и ООО «С.» договоры. В соответствии с договорами ООО «Э.» и ООО «С.» должны поставлять на склад предпринимателя М. металлопрокат, а предприниматель обязался принимать его на хранение и затем реализовывать.

Налоговая инспекция усмотрела в деятельности предпринимателя признаки налогового правонарушения и привлекла его к ответственности. В частности, инспекция посчитала, что предприниматель необоснованно применил вычеты по НДС по товарам, которые приобрел у ООО «Э.» и ООО «С.» по договорам поставки.

Предприниматель обратился в суд с заявлением о признании решения недействительным. Суд требование не удовлетворил.

Заявитель подал апелляционную (а затем и кассационную) жалобу. В жалобе он сослался на то, что суд неправильно определил правовую природу договоров. Так, суд согласился с доводами инспекции и квалифицировал сделки как договоры поставки. На самом же деле, по мнению заявителя, стороны заключили договоры комиссии на реализацию товара.

Суды вышестоящих инстанций не признали заключенные договоры договорами комиссии. Существенное условие договора комиссии — определение конкретных действий комиссионера. Стороны не указали, какие именно сделки должен был заключать предприниматель М. с третьими лицами. Следовательно, к договорам нельзя применить правила о комиссии. В результате суд не признал решение налоговой инспекции недействительным (постановление ФАС Северо-Западного округа от 20 июля 2009 г. по делу № А13-8422/2008).

При заключении агентского договора подробное регулирование предмета не так важно посреднику, как в договоре комиссии или поручения. Дело в том, что агентский договор считается заключенным даже тогда, когда в нем содержатся лишь общие полномочия агента. В такой ситуации агент может выполнять в интересах клиента самый различный комплекс действий. При этом клиент обязан оплатить услуги посредника.

Пример из практики: суд признал агентский договор заключенным несмотря на то, что стороны не указали конкретные полномочия агента. При этом суд решил, что посредник исполнил поручение надлежащим образом

Федеральное государственное предприятие «М.» (принципал) заключило с иностранной компанией «S.» (агент) агентский договор. Стороны не перечислили конкретные полномочия посредника, а указали лишь, что агент должен совершать перевод и расчеты по денежным обязательствам перед третьими лицами.

Принципал посчитал, что агент не представил документы, подтверждающие исполнение договора. По этой причине предприятие «М.» предъявило к посреднику требование о взыскании задолженности.

Суды первой и апелляционной инстанций отказали в удовлетворения требования, сославшись на незаключенность договора. Так, по мнению судов, агентский договор считается заключенным только тогда, когда есть конкретный перечень полномочий агента.

Суд кассационной инстанции не согласился с таким выводом и указал, что полномочия агента можно определить в общем виде. Такие полномочия позволяют агенту совершать сделки и действия любого содержания, если те соответствуют интересам принципала и цели договора. Это означает, что:

  • агентский договор между предприятием «М.» и компанией «S.» считается заключенным;
  • агент исполнил поручение надлежащим образом: совершил действия в интересах клиента и представил отчеты вместе с необходимыми документами*.

Таким образом, суд кассационной инстанции признал агентский договор заключенным и при этом отказал истцу в удовлетворении требования (постановление ФАС Дальневосточного округа от 7 декабря 2010 г. № Ф03-2352/2010 по делу № А37-1636/2008).

Условия о правах и обязанностях сторон

Перечень прав и обязанностей сторон по договорам комиссии, поручения, агентирования установлен Гражданским кодексом РФ. Некоторые правила обязательны в силу закона (императивные нормы). Например, по закону клиент обязан:

  • оплатить услуги посредника (п. 1 ст. 972, п. 1 ст. 991, ст. 1006 ГК РФ)*. Даже если стороны не сформулируют условие о вознаграждении, организация-заказчик будет обязана выплатить награду. Чтобы полностью избежать негативных последствий, в посредническом договоре необходимо конкретизировать условие о вознаграждении поверенного (условие о комиссионном вознаграждении, условие об агентском вознаграждении). Сторонам имеет смысл установить размер вознаграждения и порядок его уплаты. Лишь в этом случае интересы посредника будут защищены наилучшим образом;
  • возместить расходы, понесенные посредником при исполнении поручения (п. 2 ст. 975, ст. 1001 ГК РФ).

Вместе с тем, стороны могут самостоятельно регулировать отношения, на которые не распространяется действие императивных норм. То, какие именно права и обязанности необходимо указать в договоре, зависит от конкретной ситуации*.

Пример принятия решения о том, нужно ли включать в договор право посредника на привлечение к исполнению третьих лиц

Предположим, клиенту важно, чтобы поручение исполнялось конкретным посредником. Например, чтобы интересы клиента в суде представляли сотрудники именно той организации, с которой заключен посреднический договор. В таком случае клиент будет настаивать на том, чтобы не закреплять в договоре право поверенного на передоверие (ст. 976 ГК РФ). Ведь если такое право у посредника будет и он им воспользуется, то интересы доверителя в суде смогут представлять лица из других организаций, а не из организации-посредника. В результате договор потеряет смысл для доверителя.

Вывод: посредник вынужден отказаться от включения в договор права на передоверие.

Предположим теперь, что клиенту важен именно результат, а не конкретный исполнитель. Например, посреднический договор направлен на приобретение товара. В этом случае организацию-заказчика не интересует, кто именно будет заключать определенную сделку: посредник или иное лицо. Главное для клиента — получить товар по сделке. Следовательно, посреднику нужно настоять на включении в договор условия о праве на передоверие (ст. 976 ГК РФ) или субкомиссию (ст. 994 ГК РФ)*. При формулировке любого из этих условий посредник получит больше возможностей для надлежащего исполнения поручения. Он по своему усмотрению сможет выбрать один из вариантов поведения:

  • исполнить договор лично;
  • привлечь к исполнению обязательства третье лицо.

Вывод: нужно настоять на включении в договор условия о праве на привлечение к исполнению третьих лиц.

В то же время независимо от специфики разных ситуаций желательно настоять на включении в договор обязанности клиента обеспечить посредника средствами, необходимыми для надлежащего исполнения поручения.

Законом эта обязанность предусмотрена только для доверителя (абз. 3 п. 2 ст. 975 ГК РФ). Целесообразно предусмотреть ее в любом посредническом договоре.

В таком случае клиент будет обязан перечислить посреднику денежные средства еще до начала исполнения поручения. В результате организация-исполнитель не потратит свои деньги (либо потратит их в меньшем размере по сравнению с издержками, которые возникли бы, если бы клиент не выплатил необходимые средства). Если посредник приступит к исполнению поручения, а клиент нарушит обязанность по выплате необходимых средств, то посредник сможет предъявить к контрагенту требование о взыскании задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Пример из практики: суд взыскал с принципала, не выплатившего необходимые средства, задолженность по агентскому договору и проценты за пользование чужими денежными средствами

ООО «П.» (принципал) заключило с ООО «Э.» (агент) агентский договор. Агент обязался от своего имени или от имени принципала (т. е. и как комиссионер, и как поверенный) совершить юридические и фактические действия, в том числе заключить договор генерального строительного подряда.

Договор агентирования содержал условие об обязанности принципала перечислить агенту до начала исполнения поручения денежные средства в размере 20 процентов от установленной в договоре суммы. Эти деньги предназначались для надлежащего исполнения обязательства.

ООО «П.» не выплатило денежные средства. Агент исполнил часть обязанностей по агентскому договору, представил отчеты своему клиенту. Принципал принял отчеты без каких-либо возражений.

ООО «Э.» обратилось в суд с требованием о взыскании задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами. В качестве доказательств истец представил отчеты о проделанной работе. Размер убытков истец не доказывал, поскольку денежная сумма была заранее определена в договоре.

Суд решил, что принципал нарушил правила о надлежащем исполнении обязательств (ст. 309, 310 ГК РФ). А именно: не выплатил сумму, которую обязан был перечислить по условию договора агентирования. В итоге суд взыскал в пользу истца эту сумму, а также проценты за пользование чужими денежными средствами (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12 мая 2010 г. по делу № А78-1448/2009).

Если стороны включат в договор обязанность клиента обеспечить посредника необходимыми средствами, посреднику нужно учесть, что эти средства:

  • не являются вознаграждением и никак не влияют на порядок его уплаты. Такие деньги нельзя считать авансом (предоплатой), поскольку они предназначены для надлежащего исполнения обязательства;
  • компенсируют расходы посредника*. Например, если при исполнении поручения посредник тратит только полученные от клиента средства (а не собственные средства), то он не вправе требовать возмещения расходов. Это объясняется тем, что организация-исполнитель не несет никаких затрат. Если при исполнении договора посредник тратит и полученные средства, и собственные средства, то он вправе потребовать возмещения понесенных расходов в сумме, не компенсированной за счет полученных от клиента средств.

Условие о товаре

Многие посреднические договоры направлены на заключение посредниками сделок по купле-продаже товара. В договорах комиссии и агентских договорах по модели договора комиссии посредник может выступать как в роли продавца (если цель посреднического договора — сбыть товар клиента), так и в роли покупателя (если посредник приобретает имущество для клиента). В обоих случаях необходимо обратить внимание на условие о товаре.

Ведь если посредник продаст товар ненадлежащего качества, то покупатель (третье лицо) предъявит к нему (как к продавцу) требование на основании статьи 475 Гражданского кодекса РФ.

Если же комиссионер (агент) приобретет товар, не соответствующий условиям посреднического договора, то клиент может посчитать, что обязательство исполнено ненадлежащим образом*.

В договорах поручения и агентских договорах по модели договора поручения в качестве продавца или покупателя выступает сам клиент. Однако при заключении таких договоров у посредника также возникает риск ответственности при приобретении или реализации товара. Так, клиент может посчитать, что поверенный (агент) нарушил условие посреднического договора, заключив сделку в отношении совсем не того товара, который нужно было приобрести или продать. В итоге клиент потребует возмещения убытков.

Таким образом, детальное уточнение условия о товаре (согласование наименования, количества и качества товара) помогает обезопасить посредника от возможных рисков.

При заключении посреднических договоров, направленных на реализацию или приобретение товара, необходимо следующее.

1. Наиболее детально сформулировать требования к качеству товара*. Например, указать сорт, марку, класс, другие характеристики.

2. По возможности, использовать правила стандартизации (см. подробнее гл. 3 Федерального закона от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании»; далее — Закон о техрегулировании).

В посредническом договоре можно ссылаться на следующие документы по стандартизации (ст. 13 Закона о техрегулировании):

  • национальные стандарты;
  • правила стандартизации, нормы и рекомендации в области стандартизации;
  • общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации;
  • стандарты организаций;
  • своды правил;
  • международные и региональные стандарты, региональные своды правил, стандарты и своды правил иностранных государств;
  • заверенные переводы на русский язык международных стандартов;
  • предварительные национальные стандарты*.

Перечисленные выше документы защищают интересы и посредника, и клиента. Поэтому в посреднических договорах желательно формулировать условие о качестве товара со ссылкой на тот или иной стандарт. Например, в этом случае третьим лицам будет сложно доказать, что они приобрели товар ненадлежащего качества.

Пример из практики: третье лицо (покупатель) посчитало, что комиссионер поставил товар ненадлежащего качества. Суд отказал третьему лицу в удовлетворении иска, решив, что покупатель не руководствовался правилами, которые должны применяться в соответствии с ГОСТом

ООО «Ж.» (комитент) заключило с ООО «У.» (комиссионер) договор комиссии, направленный на реализацию товара. Комиссионер обязался продать от своего имени товарный бетон. При этом ООО «Ж.» представило документы о качестве бетонной смеси: «...соответствует ГОСТ-7473-94. Изготовитель гарантирует достижение бетоном проектной марки в проектном возрасте только при соблюдении условий хранения бетона согласно ГОСТ 10180-90».

Во исполнение договора комиссии ООО «У.» заключило договор поставки с ООО «С.» (покупатель). ООО «С.» посчитало, что поставлен бетон ненадлежащего качества, и обратилось в суд с требованием о возмещении убытков. Однако в суде оно не смогло это доказать. В частности, при определении прочности бетона ООО «С.» не руководствовалось правилами, которые должны применяться в соответствии с ГОСТ 10180-90. В итоге суд отказал покупателю в удовлетворении требований (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 декабря 2008 г. № 17АП-8746/2008-ГК по делу № А50-9295/2008).

Совет

Если стороны в договоре ссылаются на какой-либо стандарт, то надо указать все реквизиты такого стандарта: номер, название, дату принятия стандарта, каким органом стандарт утвержден. Детальное указание реквизитов поможет избежать неопределенности и возможных споров.

3. Установить предельные качественные характеристики товара*. Другими словами, определить минимальные и максимальные границы в отношении качества товара.

Пример из практики: пример указания на предельные качественные характеристики товара, закупаемого посредником для клиента

Посредник закупает товар — пиломатериалы хвойных пород. Согласно ГОСТ 8486-86, выделяется пять сортов этого товара: отборный, 1, 2, 3, 4.

В таком случае предельные качественные характеристики товара по посредническому договору можно сформулировать так: «пиломатериалы хвойных пород по своему качеству должны быть не выше первого сорта, но не ниже третьего».

4. Проверить, есть ли требование об обязательном подтверждении соответствия*.

Некоторые товары подлежат обязательному подтверждению соответствия (постановление Правительства РФ от 1 декабря 2009 г. № 982 «Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии»).

При купле-продаже таких товаров продавец (изготовитель товара) должен уведомить контрагента о том, что продукция соответствует требованиям закона. Такое соответствие нужно подтвердить:

  • либо декларацией о соответствии (ст. 24 Закона о техрегулировании, Порядок принятия декларации о соответствии и ее регистрации, утвержденный постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. № 766);
  • либо сертификатом соответствия (п. 2 ст. 25 Закона о техрегулировании)*.

Необходимо учесть, что закон предусматривает ответственность за недостоверное декларирование соответствия продукции (ст. 14.44 КоАП РФ), а также за нарушение порядка реализации (ст. 14.45 КоАП РФ) и маркировки (ст. 14.46 КоАП РФ) продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия. Например, если по договору комиссии комиссионер будет реализовывать товар без указания в сопроводительной документации сведений о сертификате соответствия, то организацию (комиссионера) могут оштрафовать на сумму от 100 тыс. до 300 тыс. руб.

Условие об ответственности

Закон устанавливает несколько оснований ответственности клиента, одинаковых для всех видов посреднических договоров. Поэтому стороны договора могут детально не регулировать отношения, связанные с возникновением ответственности. Это означает, что при ненадлежащем исполнении обязательства клиент будет отвечать по общим правилам Гражданского кодекса РФ. Такие же правила будут применяться, если свои обязанности нарушит посредник (например, не совершит сделку с третьим лицом)*.

Пример общей формулировки условия об ответственности

«За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему Договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации».

Однако лучше конкретизировать условие об ответственности клиента в договоре. Это поможет посреднику эффективнее защитить свои интересы в случае возникновения спора. Так, в договоре можно предусмотреть:

  • меры ответственности (санкции), прямо не установленные законом*. По закону при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должник обязан возместить кредитору убытки (п. 1 ст. 393 ГК РФ). Вместе с тем, стороны вправе включить в договор условие о неустойке. Такое условие поможет посреднику взыскать с клиента, нарушившего договор, не только сумму убытков, но и дополнительную денежную сумму (например, пени за просрочку исполнения обязательства);

Пример формулировки условия о неустойке при нарушении комитентом обязанности выплатить комиссионное вознаграждение в установленный срок

«В случае невыплаты комиссионного вознаграждения в срок, установленный в п. 2.3 Договора, Комитент уплачивает Комиссионеру пени в размере 0,03 процента от суммы платежа за каждый день просрочки».

  • основания ответственности клиента, прямо не установленные законом*.

Пример включения в договор основания ответственности клиента, которое прямо не установлено законом

По общему правилу заключение агентского договора не запрещает клиенту работать с другими посредниками. Вместе с тем, стороны вправе предусмотреть условие об эксклюзивности, то есть запретить принципалу заключать аналогичные договоры с другими агентами. Если клиент нарушит запрет, то исполнит обязательство ненадлежащим образом*.

Закон не конкретизирует, какую именно ответственность будет нести принципал при таком нарушении. Следовательно, посреднику целесообразно определить санкции, которые можно будет применить к принципалу, если тот заключит аналогичный агентский договор с другим агентом. Например, посредник может настоять на формулировке следующего условия: «При нарушении Принципалом установленного в договоре запрета на заключение аналогичных агентских договоров с другими агентами Принципал уплачивает Агенту штраф в размере 100 000 рублей».

Условие об одностороннем отказе от исполнения договора

При заключении посреднического договора посредник должен проверить, вправе ли стороны расторгнуть соглашение в одностороннем порядке. Посредник заинтересован в том, чтобы он имел право отказаться от исполнения в любой момент, а клиент таким правом не обладал*.

Вместе с тем, правила об одностороннем отказе регулируются законом, и зачастую сторонам запрещается включать в договор противоречащие им условия. Например, посреднику нельзя настаивать на закреплении условия, запрещающего клиенту отказаться от исполнения договора (исключением является лишь срочный договор агентирования, от исполнения которого принципал не вправе отказаться — ст. 1010 ГК РФ). Однако в любом посредническом договоре можно сформулировать условия, которые так или иначе защищают интересы посредника при расторжении соглашения по инициативе одной из сторон. К примеру,в бессрочном договоре комиссии разрешается установить срок, за который комитент должен предупредить комиссионера о прекращении договора.

Таким образом, при заключении посреднического договора желательно предусмотреть условия, защищающие интересы посредника (поверенного, комиссионера, агента):

  • при одностороннем отказе поверенного (комиссионера, агента);
  • при отмене поручения доверителем (комитентом, принципалом).".
Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль