Работник имеет судимость. Когда работодатель обязан его уволить

1897
Как узнать о наличии у работника судимости В каких случаях уголовное преследование является основанием для увольнения Что делать, если работник осужден в период работы в компании

Ни одна компания не заинтересована в том, чтобы брать на работу сотрудников с «темным прошлым». Работники, в свою очередь, также не горят желанием распространяться о своих проблемах с законом. Узнать такую информацию работодателю подчас бывает непросто. При этом и законодательство стоит на той позиции, что наличие судимости у работника само по себе не может быть основанием для отказа в трудоустройстве. Логика очевидна: человек может один раз оступиться, а расплачиваться ему придется всю жизнь. Но, тем не менее, есть ситуации, когда работодатель не только вправе, но и обязан отказать в приеме на работу работнику, имеющему судимость. Причем в этих случаях работник должен сам поставить работодателя в известность о том, привлекался он ранее к уголовной ответственности или нет. Особое внимание следует уделить ситуации, когда против уже работающего работника возбудят уголовное дело. В некоторых случаях работодатель будет обязан его уволить, даже если при трудоустройстве никаких ограничений не было. Возникает вопрос, как об этом узнать, ведь очевидно, что сам работник сообщать такую информацию не будет. При этом если работодатель его не уволит, впоследствии компания может быть даже привлечена к административной ответственности.

Запрет на трудовую деятельность вследствие наличия судимости

Трудовой кодекс РФ устанавливает ограничения в трудоустройстве отдельных лиц, имеющих судимость. Перечень организаций и работ, запрещающих привлечение таких лиц, определен исчерпывающим образом и может быть установлен только Трудовым кодексом РФ или иными федеральными законами. Это значит, что работодатель не вправе не локальном уровне устанавливать собственные дополнительные ограничения к трудоустройству данных лиц. Такой вывод следует из того, что право на труд является конституционным правом любого человека (ст. 37 Конституции РФ). Это право может быть ограничено только федеральным законом (п. 3 ст. 55 Конституции РФ). Поэтому если подобное условие будет содержаться в локальных актах компании, то в судебном порядке оно может быть признано незаконным. Если конкретному соискателю будет отказано в трудоустройстве по причине наличия у него судимости, то в случае оспаривания приема на работу работодателю придется доказать соблюдение следующих условий:

установлен законодательный запрет на осуществление данного вида деятельности лицом, имеющим судимость; соискатель имеет судимость за совершение конкретного преступления, на которое распространяется запрет на трудоустройство; судимость соискателя не погашена.

Несоблюдение одного из этих условий позволяет говорить о незаконности отказа работнику в трудоустройстве.

Отметим, что в каждом конкретном случае необходимо учитывать те ограничения, которые установлены федеральным законом. Например, в соответствии со ст. 116.1 Жилищного кодекса РФ членами правления жилищного кооператива, председателем правления, членом ревизионной комиссии или главным бухгалтером не могут быть лица, имеющие судимость за умышленные преступления. В данном случае не важно, за какое конкретно преступление осужден человек. Главное, что в его действиях был умысел. Умысел, как известно, подразумевает, что лицо хотело наступления общественно опасных последствий или допускало их наступление (ст. 25 УК РФ). В то же время, если соискатель был осужден за преступление, совершенное по неосторожности (по легкомыслию или небрежности), то в данном случае ограничений к трудовой деятельности у человека, который, например, хочет работать главным бухгалтером жилищного кооператива, нет.

Иначе обстоит дело при трудоустройстве соискателя на должность того же главного бухгалтера в организацию, занимающуюся, например, биржевыми торгами. Прием на работу будет невозможен только в случае наличия у работника судимости за преступления в сфере экономической деятельности или против государственной власти (ст. 6 Федерального закона от 21.11.2011 № 325-ФЗ «Об организованных торгах»). Отметим, что это все составы, предусмотрены гл. 22 разд. 8, а также разд. 10 Уголовного кодекса РФ. Таким образом, если трудоустраивающийся гражданин ранее был осужден за нарушение правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств, то в данном случае запрет на трудоустройство не распространяется, так как это преступление предусмотрено разд. 9 УК РФ.

Следует также иметь в виду, что в указанных выше случаях запрет распространяется только при наличии у работника непогашенной судимости. Она, в свою очередь, погашается в зависимости от вида и тяжести совершенного преступления. Так, например, в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой и средней тяжести, судимость погашается по истечении 3 лет после отбытия наказания (п. 3 ст. 86 УК РФ). При этом следует учесть, что судимость может быть досрочно снята судом в случае, если осужденный после отбытия наказания вел себя безупречно (п. 5 ст. 86 ТК РФ). Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с ней. Таким образом, работодатель не вправе отказать в приеме на работу лицу, хоть и осужденному в прошлом, но имеющему погашенную судимость.

Получение справки о судимости от соискателя

Доказательством того, что соискатель не имеет судимости, будет соответствующая справка. Необходимость ее представления в отдельных случаях прямо предусмотрена ст. 65 ТК РФ. Отметим, что работодатель не сможет ее получить, так как она выдается только самому работнику или его доверенному лицу. Порядок ее получения установлен Административным регламентом МВД России, утв. приказом от 07.11.2011 № 1121 (далее – Регламент). Срок предоставления такой справки в общей сложности может достигать до 2 месяцев (п. 18, 19 Регламента), поэтому работодателю следует иметь это в виду при трудоустройстве работника. Отметим, что справка должна быть установленного образца, предусмотренного Регламентом. Справка должна иметь угловой штамп территориального органа МВД, который ее выдал, а также номер и дату выдачи. Регламентом не предусмотрена проверка достоверности полученной справки. Теоретически, если у работодателя есть подозрения по поводу ее подлинности, он может обратиться с запросом в органы МВД России с просьбой сообщить, выдавалась ли данная справка работнику. Но поскольку такой запрос не предусмотрен Регламентом, то работодателю может быть отказано в получении подобной информации.

Отметим также, что данная справка не имеет срока действия. Поэтому вполне может оказаться, что работодателю будет предъявлена справка старого образца, утвержденная ранее действующим приказом МВД России от 01.11.2001 № 965. Если такая справка была выдана работнику до утверждения новых форм, полагаем, что у работодателя нет правовых оснований не принимать ее. С другой же стороны, это может оказаться определенной лазейкой для работника с темным прошлым, который после ее выдачи мог получить уже новую судимость. Следует помнить, что в отдельных случаях работник должен сообщить не только о наличии имеющейся судимости, но также и снятой или погашенной. Поэтому в данной ситуации работодатель вправе затребовать от работника справку именно нового образца.

Получение справки о судимости от работающего сотрудника

Одним из самых непростых вопросов является получение справки о судимости от сотрудника, который уже давно работает в организации. Такое возможно, если запрет на трудовую деятельность вводится недавно и ранее таких документов при приеме на работу не требовалось. Подобная ситуация возникла с педагогическими работниками, а также другими категориями сотрудников, работающих в организациях, которые так или иначе связаны с воспитанием, обучением или обслуживанием несовершеннолетних (ст. ст. 331 и 351.1 ТК РФ). Соответствующие изменения были внесены в Трудовой кодекс РФ Федеральным законом от 23.12.2010 № 387-ФЗ. Как известно, образовательные учреждения в большинстве своем имеют низкий процент текучести кадров, и во многих школах, спортивных учреждениях встал вопрос – должен ли работодатель обязывать работников, которые работают уже по 20–30 лет, предоставить такую справку? Данный вопрос очень непростой. Дело в том, что закон, который ввел подобные изменения, не предусмотрел возможности его применения к отношениям, возникшим до его принятия. При этом в соответствии со ст. 12 ТК РФ закон или иной нормативный правовой акт, содержащий нормы трудового права, не имеет обратной силы и применяется к отношениям, возникшим после введения его в действие. Он может распространяться на отношения, возникшие до введения его в действие, лишь в случаях, прямо им установленных. Однако такого условия предусмотрено не было. Таким образом, правовых оснований требовать от работника представить подобную справку у работодателя нет. Но в то же время это фактически дает возможность «старому» работнику, имеющему судимость, продолжать работать в организации, в которую уже не может устроиться работник с аналогичной судимостью. Таким образом, получается, что установленный запрет на трудовую деятельность работает не полностью. С другой стороны, сам закон не предусмотрел возможность его применения к уже установленным запретам. Стоит особо оговорить, что запрет в отношении организаций, которые занимаются образованием и досугом несовершеннолетних, установлен не просто жесткий, а сверхжесткий. Он предусматривает следующие условия, при наличии которых работник не может быть допущен к работе:

у работника имеется или имелась судимость; работник подвергается или подвергался ранее уголовному преследованию.

Если в описанных выше случаях основанием для отказа в приеме на работу является наличие непогашенной судимости, то в случае указанных работников запрет действует даже при наличии погашенной или снятой судимости. Здесь возникает определенное противоречие с п. 6 ст. 86 УК РФ. Ведь снятие или погашение судимости автоматически аннулирует все правовые последствия, связанные с ее наличием. Однако в данном случае законодатель, видимо, хотел сделать исключение. Отметим, что подобные исключения уже имеются в законодательстве. Так, например, на службу в органы ФСБ России не могут быть приняты лица, имеющие судимость в настоящее время или в прошлом, в том числе снятую или погашенную (ст. 16 Федерального закона от 03.04.1995 № 40-ФЗ). Аналогичные требования предусмотрены для сотрудников прокуратуры, МВД России, СК России и ряда других ведомств.

Касательно уголовного преследования тоже возникают определенные вопросы. В соответствии с п. 55 ст. 5 УПК РФ уголовное преследование – это процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления. Таким образом, если сам факт осуждения работника к наказанию может свидетельствовать о его вине в совершенном преступлении, факт уголовного преследования еще не означает, что работник совершил уголовно наказуемое деяние.

Тем не менее Трудовой кодекс РФ устанавливает запрет на трудовую деятельность не только в случае прекращения уголовного преследования по не реабилитирующим основаниям, но даже в случае инициирования в отношении работника уголовного преследования, которое впоследствии, может быть прекращено в связи с непричастностью работника в совершении преступления. При этом возможности восстановления на работе в данной ситуации трудовое законодательство не предусматривает.

Отметим также, что в рамках данного запрета установлен очень широкий круг преступлений, за совершение которых работник не может заниматься педагогической деятельностью, да и просто работать в школе или детском саду. Это преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности, половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, а также против общественной безопасности. Исключения сделаны в отношении незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления. Таким образом, работать, например, уборщиком в школе не может лицо, которое имеет судимость за превышение пределов необходимой самообороны при нападении на него бандита. Это преступление относится к преступлениям против жизни и здоровья. Как известно, данный запрет вводился для того, чтобы оградить несовершеннолетних от насилия и посягательств на половую неприкосновенность. Однако представляется сомнительным, что нарушение правил безопасности при ведении горных, строительных или иных работ (ст. 216 УК РФ) или правил безопасности на взрывоопасных объектах (ст. 217 УК РФ) автоматически создает угрозу для несовершеннолетних. Также нельзя не обратить внимание на то, что в этот список попали и преступления, за которые лишение свободы в принципе не предусмотрено. Например, разглашение тайны усыновления (удочерения) (ст. 154 УК РФ), злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей (ст. 157 УК РФ).

Отметим, что подобный запрет действует не только в отношении работников, которые работают в школе или, например, в детском саду. Указанные нормы Трудового кодекса РФ запрещают работать, например, врачу в детской больнице или менеджеру в агентстве по организации детских праздников в случае наличия у них указанных ограничений.

Увольнение работника, имеющего судимость

Одновременно с введением запрета на работу в организациях, которые, так или иначе, связаны с обучением, воспитанием или отдыхом несовершеннолетних, лицам, имеющим судимость, в Трудовой кодекс РФ было введено новое основание увольнения – возникновение ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности, исключающих возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору (п. 13 ч. 1 ст. 83 ТК РФ). Введение данного основания вполне логично, ведь работник может поступить на работу, не имея судимости, а уже в период своей трудовой деятельности быть привлеченным к уголовной ответственности. Таким образом, сам факт инициирования в отношении работника уголовного преследования будет уже достаточным основанием для того, чтобы расторгнуть с ним трудовой договор. Правда, не совсем понятно, как работодатель должен узнать, что работник подозревается в совершении преступления, которое дает основание для его увольнения. Если работник или его родственники не поставят работодателя в известность, то очевидно, что он сам должен выяснить этот факт. Не во всех случаях за данные преступления предусмотрена мера пресечения в виде взятия под стражу, поэтому вполне возможно, что работник может даже приходить на работу в тот момент, когда в отношении него ведется следствие. Можно предположить, что в таком случае сотрудники правоохранительных органов должны сообщить работодателю о возникших в отношении работника ограничениях. Причем уволить в данной ситуации работника будет не право, а обязанность работодателя. Во избежание претензий со стороны прокуратуры, работодателю придется уволить работника в тот день, когда ему стало известно о возникших в отношении него ограничениях. Если правоохранительные органы официально сообщат о начале уголовного преследования работника, то это будет достаточным основанием для увольнения работника. Тем не менее отметим, что законодательством не предусмотрено официальное извещение работодателя о возникновении таких ограничений.

Работодателю придется соблюсти еще один нюанс при увольнении такого работника. Дело в том, что процедура увольнения по данному основанию предполагает обязанность работодателя предложить работнику имеющиеся в компании вакансии, которые он может занять и на которые не будет распространяться установленный запрет. Однако представляется маловероятным, что у работодателя может оказаться подобная работа. Статья 351.1 ТК РФ запрещает любую трудовую деятельность в сфере образования, воспитания и отдыха несовершеннолетних. Таким образом, даже уборщик в школе или повар в детском санатории, так или иначе, контактируют с несовершеннолетними. В отношении педагогов установлен запрет только на педагогическую деятельность (ст. 331 ТК РФ). Однако, если работодатель попытается перевести бывшего преподавателя на должность вахтера, он автоматически подпадет под действие запрета, установленного ст. 351.1 ТК РФ. Можно предположить, что соблюдение данного условия на практике окажется всего лишь констатацией факта отсутствия в организации подходящих для работника вакансий.

В результате принятых запретов на практике возник еще один довольно непростой вопрос. Как быть с теми работниками, которые до установления запрета привлекались к уголовной ответственности за преступления, указанные в ст.ст. 331 и 351.1 ТК РФ? Обязан ли работодатель их уволить? Если обращаться к вышеописанным аргументам касательно предоставления такими работниками справки о судимости, то правовых оснований для распространения на них данного запрета нет, так как нигде в законе не сказано, что он распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие. Тем не менее судебная практика пошла по другому пути. Как указал Верховный суд РФ, данное ограничение обусловлено спецификой педагогической деятельности, содержание которой составляют обучение и воспитание граждан в соответствии с требованиями морали, общепризнанными ценностями уважения к закону и правам других лиц, направлено на защиту общественных интересов и прав обучающихся. По мнению Верховного суда РФ, указанные ограничения действуют как в отношении лиц, уже состоящих в трудовых отношениях, так и в отношении тех, кто претендует на занятие педагогической деятельностью, поскольку трудовые отношения носят длящийся характер (Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за первый квартал 2012 года, утв. Президиумом ВС РФ от 20.06.2012). Отметим, что такое разъяснение дано в отношении только педагогических работников. Однако это не означает, что работники, занимающиеся обслуживанием несовершеннолетних, не должны быть уволены в данной ситуации.

Судебная практика. Прокурор обратился в суд с требованием обязать работодателя расторгнуть трудовой договор с работницей, работающей санитаркой в детском туберкулезном санатории. Он указал, что работница дважды привлекалась к уголовной ответственности: за преступления против общественной безопасности, а также против здоровья населения и общественной нравственности. Работница в свою очередь полагала, что поскольку данные преступления были ею совершены в 2005 и 2007 годах, то запрет на трудовую деятельность, введенный только с 07.01.2011 не может применяться к отношениям, возникшим до этой даты. Суды первой и второй инстанций поддержали работницу. Однако Верховный суд РФ отменил эти решения и отправил дело на новое рассмотрение. Он указал, что исходя из буквального толкования данного запрета, он распространяется не только на лиц, вступающих в непосредственный контакт с несовершеннолетними по роду их профессиональной деятельности, но и на весь персонал таких организаций, в том числе административно-управленческий, технический и вспомогательный. При этом не имеет значения, когда работница было осуждена – до 07.01.2011 или после (определение ВС РФ от 07.12.2012 № 52-КГПР12-2).

В настоящее время сотрудниками прокуратуры довольно активно проводятся проверки организаций на предмет соблюдения работодателями данного запрета. Бездействие работодателя может стать причиной привлечения к административной ответственности в пределах санкции, предусмотренной ст. 5.27 КоАП РФ.



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.