Гражданский договор с физическим лицом. Что может свидетельствовать о трудовых отношениях

349
Может ли электронная переписка свидетельствовать о намерении заключить трудовой договор Вправе ли компания предоставить исполнителю по гражданскому договору рабочее место в офисе Когда медицинская страховка подтверждает факт трудовых отношений

Гражданский договор с физическим лицом. Что может свидетельствовать о трудовых отношениях
Бычков Александр Игоревич, начальник юридического отдела ЗАО ТГК «Салют»

Заключая с физическим лицом гражданско-правовой договор, работодатель должен привести веское обоснование причин для его заключения. Ведь если исполнитель по такому договору выполняет работу, которая не направлена на достижение конечного результата, то в судебном порядке отношения с таким лицом могут быть признаны трудовыми. В связи с этим у работодателя возникает обязанность восстановить работника на работе (если до этого договор с ним был расторгнут), предоставить отпуск, а также произвести доначисление страховых взносов и иных обязательных платежей. Часто по характеру выполняемой работы работодателям бывает сложно определить грань между трудовым и гражданско-правовым договором. Учитывая, что трудовой договор дает больше гарантий правовой защиты, работники стараются всеми способами доказать в суде, что условия работы носили характер трудовых отношений. В такой ситуации только правильно составленный гражданский договор поможет компании отстоять свою правоту.

Доказательства в пользу трудовых отношений

Если судом будет установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства (ст. 11 ТК РФ).

Как указал Конституционный суд РФ в определении от 19.05.2009 № 597-О-О, суды общей юрисдикции должны устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в ст.ст. 15 и 56 Трудового кодекса РФ. Наличие именно трудовых отношений может быть подтверждено ссылками на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции и любыми документальными или иным указаниями на конкретную профессию, специальность или вид поручаемой работы.

Перечень доказательств, которые позволяют судам признавать гражданско-правовые договоры трудовыми, достаточно велик. Это связано с тем, что положения ст.ст. 11, 15, 56 и 57 Трудового кодекса РФ во взаимосвязи с положениями ст. 67 дают широкие возможности для признания отношений трудовыми в каждом конкретном случае, даже при наличии в этих отношениях лишь одного из признаков трудового договора. При этом судебная практика позволяет выявить большое количество дополнительных критериев, которыми руководствуются суды при квалификации отношений между работодателем и привлеченным им специалистом.

Переговоры с соискателем о заключении трудового договора. В соответствии с положениями ч. 2 ст. 431 Гражданского кодекса РФ при толковании условий договора, в случае неясности, предусмотрено, что во внимание принимаются сопутствующие договору переговоры и переписка, поведение и практика, установившаяся в отношениях сторон. Эту статью можно применить и к трудовым отношениям. Поэтому в пользу признания гражданско-правового договора трудовым могут свидетельствовать электронная переписка и показания свидетелей.

Судебная практика.

Работодатель разместил в сети Интернет объявление о поиске маркетолога с постоянной заработной платой и занятостью. Соискательница направила свое резюме и прошла собеседование у работодателя. Работодатель в электронной переписке пригласил ее на работу. В дальнейшем трудовой договор с работницей не заключался. Работница обратилась в суд с иском о заключении трудового договора. Работодатель иск не признал, мотивируя тем, что истицу брали по договору подряда. Суд установил, что ответчик при переписке пользовался терминологией трудового законодательства. Поручая истице определенную работу, он указывал на назначение ей заработной платы и на возможность ее увольнения во время испытательного срока без отработки двух недель. Из объяснений работницы следует, что она работала в офисе ответчика, что подтверждается показаниями свидетеля, который пояснил, что видел ее в офисе ежедневно и отношения между сторонами были трудовыми. Таким образом, вышестоящий суд нашел правильным вывод суда первой инстанции о том, что между сторонами возникли трудовые отношения (определение Санкт-Петербургского городского суда от 12.04.2012 № 33-4991/2012).

Следует помнить, что трудовой договор, не оформленный в письменной форме, будет считаться заключенным в случае, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Отсутствие в штатном расписании должности само по себе не будет исключать возможности признания в каждом конкретном случае отношений между работодателем и лицом, исполняющим данные обязанности, возникшими на основании трудового договора.

Наличие договора о материальной ответственности. При наличии заключенного гражданского договора подписание с подрядчиком документов, которые обычно оформляются с работниками компании, может свидетельствовать о трудовых отношениях. Например, заключение договора о полной материальной ответственности с большой долей вероятности будет расценено судом как доказательство выполнения обязанностей именно по трудовому договору.

Судебная практика.

Работодатель заключил с работницей договор подряда. По мнению работницы, она выполняла функции мастера по благоустройству. По окончании действия договора работа была прекращена, оплата по договору не поступила. Работница обратилась в суд с иском о признании факта трудовых отношений. Одним из доказательств, по ее мнению, является договор о материальной ответственности. Работодатель заявил, что обе стороны имели намерение заключить именно гражданско-правовой договор. Также ответчик утверждал, что заключение договора о полной материальной ответственности связано с выдачей истице инвентаря и свидетельствует о передаче последней определенных материальных ценностей, связанных с характером выполняемых ею работ и услуг. Поэтому между истцом и ответчиком был заключен договор о полной индивидуальной материальной ответственности, который не может свидетельствовать о наличии трудовых отношений. Однако суд указал, что данный договор не только порождает определенные имущественные правовые последствия, но и само понятие материальной ответственности присуще именно трудовым отношениям и раскрывается в главе 39 Трудового кодекса РФ (определение Свердловского областного суда от 31.01.2012 по делу № 33-1060/2012).

Таким образом, в такой ситуации вопросы ответственности за сохранность вверенного имущества компании следует указывать в договоре подряда. Ведь согласно ст. 714 ГК РФ подрядчик несет ответственность за сохранность предоставленного заказчиком имущества, оказавшегося в его владении в связи с исполнением договора подряда.

Подчинение правилам внутреннего трудового распорядка. Следует помнить, что в гражданском праве стороны являются равными по отношению другу к другу субъектами заключенного договора. В трудовом праве, наоборот, работник подчинен работодателю, что выражается в соблюдении им правил внутреннего трудового распорядка работодателя, режима работы и т. д. Поэтому наличие в договоре подобных условий будет свидетельствовать в пользу трудовых отношений.

Судебная практика.

Организация заключила со слесарем-сантехником договор подряда. По этому договору он выполнял работы по ремонту инженерных сетей дома. В дальнейшем договор был расторгнут в одностороннем порядке. Гражданин обратился в суд с иском о восстановлении на работе и признании договора трудовым. Суд согласился с данными доводами, указав, что стоимость работы определена сторонами, исходя из часовой стоимости и объема выполняемых работ, также установлена и минимальная оплата труда в месяц. Согласно договору оплата труда производилась один раз в месяц. Данные обстоятельства были подтверждены письменными материалами дела, объяснениями истца и представителем ответчика. Также суд отметил, что в период работы истец подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка, выполнял обязанности слесаря-сантехника с 9.00 час. до 17.00 час. с перерывом на обед с 12.00 час. до 13.00 час. при пятидневной рабочей неделе. Ответчик выплачивал истцу заработную плату в оговоренные договором сроки. При таких обстоятельствах суд пришел к выводу о том, что между сторонами возникли трудовые отношения (определение Калужского областного суда от 12.09.2011 № 33-2438/11).

О наличии трудовых отношений также будет свидетельствовать обеспечение подрядчика рабочим инвентарем и средствами индивидуальной защиты. Выполнение работы, поручаемой каждый день, в том числе и выполнение единообразной работы в течение длительного времени – также говорит о наличии трудовых отношениях (определение Московского областного суда от 23.09.2010 № 33-18274). Помимо этого, месячные выплаты вознаграждения за выполненную работу с выдачей расчетных листков, в которых указаны все начисления и удержания – тоже могут быть расценены как один из признаков трудового договора (определение Пермского краевого суда от 30.05.2011 № 33-5191).

Уплата за исполнителя страховых взносов. В случае судебного спора в пользу работника будут играть такие факты, как уплата взносов в фонды обязательных платежей, которые уплачиваются за работника.

Судебная практика.

Работник получил письменное приглашение на работу арт-директором и в течение 2009–2010 годов с ним ежемесячно заключались договоры об оказании услуг продолжительностью 1 месяц. После того, как с ним не был заключен очередной договор об оказании услуг, работник подал иск в суд. Он настаивал на признании договора трудовым, восстановлении на работе и внесении записи в трудовую книжку. Суд установил, что между истцом и работодателем с мая 2009 года по март 2010 года ежемесячно подписывались акты сдачи-приемки работ. Тем самым отношения сторон носили длящийся и стабильный характер. При этом согласно справке банка по текущему счету истца денежные средства перечислялись работодателем ежемесячно в пользу работника в качестве заработной платы. Бухгалтерией работодателя за 2009–2010 годы на имя работника производились отчисления в ПФР, ФОМС и ФСС России. Таким образом, налоговая и иная отчетность за данное лицо осуществлялась бухгалтерией работодателя (определение президиума Московского городского суда от 08.07.2011 по делу № 44г-145/11 и определение Московского городского суда от 20.06.2011 по делу № 4г/2-3322/11).

Следует также помнить, что отнесение расходов по медицинскому страхованию на затраты, в соответствии с п. 48.2 ст. 264 НК РФ (платежи (взносы) работодателей по договорам добровольного личного страхования), могут свидетельствовать о том, что со стороны работодателя осуществлялись действия, направленные на предоставление определенного уровня социальной защиты, характерного именно для работника компании.

Проведение инструктажа по охране труда и технике безопасности. Если работа в компании предполагает проведение инструктажа по пожарной безопасности, периодические или регулярные проверки знаний требований охраны труда, то следует помнить, что это свидетельствует о трудовых отношениях, и заключать гражданский договор в такой ситуации работодатель не вправе.

Судебная практика.

Работник заключил с работодателем договор подряда на производство бетонных работ на объекте заказчика. После непродолжительной работы работника перестали допускать на объект и оплатили только часть суммы, обозначенной в договоре. Работник подал иск в суд о признании отношений трудовыми. Однако ответчик указал, что стороны изначально имели намерение о заключении договора подряда. Тем не менее суд встал на сторону работника. Он указал, что истцу предоставлялось жилье и спецодежда, он обеспечивался горячим питанием и подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка на объекте. С ним был проведен инструктаж по технике безопасности при проведении бетонных работ. Суд отметил, что договор подряда заключается как для выполнения определенных работ, так и индивидуально-конкретного задания и не зависит от квалификации или специальности исполнителя, в нем не устанавливаются какие-либо социальные льготы или гарантии. Договор подряда не предполагает подчинение физических лиц правилам внутреннего трудового распорядка, не содержит условий о соблюдении определенных правил поведения и последствий их несоблюдения. Кроме того, выплаченное ответчиком вознаграждение по платежным ведомостям, обеспечение питанием и жильем и выдача работнику унифицированной формы свидетельствуют о наличии между сторонами трудовых отношений. В связи с этим договор был признан трудовым (кассационное определение Новосибирского областного суда от 20.12.2011 по делу № 33-9543/2011).

Также следует понимать, что прохождение медицинских осмотров или медкомиссии перед приемом на работу и в процессе выполнения трудовой функции – еще одно свидетельство трудовых отношениях.

Наличие должностной инструкции. Наличие подписанной работником должностной инструкции, выполнение работы регулярно, посменно и непрерывно в течение длительного времени свидетельствуют о наличии трудовой функции, а, следовательно, договор будет квалифицирован как трудовой.

Судебная практика.

При смене собственника котельной должность оператора была исключена из штатного расписания нового собственника. С оператором был заключен договор подряда. Работник обратился в суд с иском о признании договоров подряда трудовыми. Суд установил, что рабочий день истца продолжался 24 часа (с 09.00 час. до 09.00 час. утра следующего дня), материальное вознаграждение выплачивалось один раз в месяц, при этом выдавались расчетные листки, истцу предоставлялись дни отдыха. Газовая котельная находится на балансе ответчика, ответчиком утверждена должностная инструкция операторов газовой котельной, которая работнику известна. На основании этих доводов суд пришел к выводу об обоснованности заявленных прокурором и истцом требований, указав, что работник выполнял трудовую функцию, соответствующую его квалификации и специальности. При этом суд исходил из того, что свои должностные обязанности работник выполнял в соответствии с должностной инструкцией, на оборудовании ответчика. Работу истец выполнял регулярно, посменно, непрерывно в течение значительного периода времени, характер работ свидетельствует о наличии фактических трудовых отношений. Суд признал отношения трудовыми (определение Пермского краевого суда от 30.05.2011 № 33-5192).

Таким образом, компании следует понимать, что суд может признать гражданско-правовой договор трудовым в том случае, если в нем согласован круг должностных обязанностей, график работы (см. также определение Нижегородского областного суда от 06.03.2012 № 33-1598/2012). Следует также иметь в виду, что указание в договоре на то, что работа выполняется по определенной должности, специальности или профессии – будет еще одним доказательством наличия трудовых отношений (п. 18 справки Пермского краевого суда от 18.09.2009, утв. президиумом Пермского краевого суда).

Регулярность выплат и способ оплаты труда. Способ оплаты труда работника является одним из ключевых доказательств наличия трудовых отношений. Следует помнить, что оплата работ или услуг по гражданскому договору проводится, как правило, по окончании работы, а оплата труда по трудовому договору носит ежемесячный характер. Если оплата производится не за какой-то конечный результат работы в виде назначенного ежемесячного вознаграждения в определенной сумме, то такая система расчетов также свидетельствует о трудовых отношениях.

Судебная практика.

Гражданин заключил с организацией договор подряда. При этом он передал работодателю трудовую книжку. По окончании срока данного договора ему была выдана трудовая книжка, в которой запись о работе отсутствовала, компенсация за отпуск ему также не выплачивалась. В связи с этим гражданин обратился в суд. Суд согласился с его доводом, что договор фактически имеет признаки срочного трудового договора, а не договора подряда. Суд отметил, что работа носила постоянный характер. В отношении истца велся табель учета рабочего времени, оплата его труда производилась не по конечному результату работы, не по смете и не в твердой сумме, как это предусмотрено договором подряда, а ему было назначено ежемесячное вознаграждение. Истцу по окончании работы за месяц выдавался расчетный листок на получение заработной платы. Помимо этого, ему были оплачены два больничных листа. Суд отметил, что по договору подряда указанные выплаты не производятся (постановление президиума Московского областного суда от 20.09.2006 № 583 № 44г-366/06).

При оформлении гражданско-правовых отношений нельзя использовать в договорах такие формулировки, как «тарифная ставка», «должностной оклад» и «работник». Это может также привести к признанию возникших отношений трудовыми (см. кассационные определения Пермского краевого суда от 16.05.2011 по делу № 33-4500 и от 17.08.2010 по делу № 33-7199).Таким образом, если суд обнаружит, что указанные в договоре термины присущи именно трудовым отношениям и раскрываются в статьях Трудового кодекса РФ, значит, договор подряда не отражает его истинного характера, и такой договор фактически прикрывает трудовые отношения между работодателем и работником.

Доказательства в пользу гражданско-правовых отношений

Чтобы компания смогла доказать свою правоту в суде в подобном споре с работником, ей надо привести доказательства того, что в рамках деятельности подрядчика или исполнителя на него не распространялись никакие условия, предусмотренные трудовым законодательством. При этом следует понимать, что основным документом в данном случае будет заключенный договор.

Отсутствие в договоре указания на предоставление отпуска и выходных дней. Если в договоре не будет указаний на то, что работа носит регулярный, ежедневный характер и не содержится таких условий, как предоставление отпуска и выходных дней, то есть шанс выиграть спор.

Судебная практика.

С гражданином был заключен договор подряда на перевозку грузов на автомобиле заказчика. По окончании срока договора он был расторгнут. Однако гражданин посчитал, что отношения на самом деле были трудовые и фактически он был уволен. В связи с этим он обратился в суд. Тем не менее суд не нашел каких-либо доказательств, подтверждающих то обстоятельство, что поездки носили регулярный, ежедневный характер. Он также отметил, что отсутствие таких гарантий, как отпуск, выходные дни, также косвенно подтверждают, что выполняемая работником работа не носила регулярный характер. Трудовой договор с истцом не заключался, а работа носила разовый характер (определение Московского городского суда от 22.09.2011 № 33-30308).

В данном деле суд также отметил, что оплата труда производилась не из фонда заработной платы компании, а ставилась в зависимость от перечисления денежных средств по гражданско-правовому договору, заключенному с другой компанией. Таким образом, источники финансирования выплат по договору также имеют значение.

Отсутствие условий, регулирующих режим труда и предоставление социальных гарантий. В пользу гражданско-правового договора может говорить и отсутствие доказательств распространения на исполнителя действия локальных актов работодателя.

Судебная практика.

Граждане обратились с иском к организации, считая, что они были уволены по сокращению штата и им не было выплачено выходное пособие. Однако компания возразила и указала, что с данными лицами были заключены договоры подряда и поэтому они не могут требовать выплаты пособий, предусмотренных трудовым законодательством. Суд отметил, что из содержания данных договоров подряда усматривается, что на работников не распространяются правила внутреннего трудового распорядка, им не предоставляются какие-либо социальные гарантии, оплата работы не была поставлена в зависимость от количества рабочих часов. Напротив, в них четко определен предмет договора, порядок и размеры оплаты выполненной работы, указано также, что данные договоры являются именно гражданско-правовыми. В связи с этим в удовлетворении исковых требований было отказано (определение Владимирского областного суда от 23.12.2010 № 33-3996/2010).

Следует помнить, что оплата работы в гражданско-правовых договорах не ставится в зависимость от количества рабочих часов, за исключением случаев, когда исполнитель оказывает свои услуги именно по часам. Например, работа переводчиков-синхронистов или услуги по сопровождению грузов или людей, носящие разовый характер, могут оплачиваться подобным образом, но нужны доказательства того, что эти услуги носят разовый характер.

Отсутствие в заключенном договоре обязательных условий, предусмотренных ст. 57 ТК РФ. Если договор подряда или об оказании услуг не содержит условий о трудовой функции исполнителя, то это также будет свидетельствовать в пользу компании.

Судебная практика.

Исполнитель заключил договор подряда на производство работ по лицензированию продукта. После подписания акта приемки работ он подал иск в суд о признании договора трудовым, мотивируя тем, что гражданско-правовой договор его вынудили подписать на время испытательного срока. Ответчик с доводами истца не согласился и объяснил свою позицию тем, что с истцом изначально был подписан именно договор подряда. Суд установил, что в договоре подряда, заключенном с истцом, не оговорены обязательные условия в соответствии со ст. 57 ТК РФ. А именно: трудовая функция с соответствующей оплатой или конкретный вид поручаемой работнику работы в договоре подряда определены не были. При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что в данном случае имело место заключение гражданско-правового договора с истцом в форме, характерной для гражданско-правовых отношений. Факт вступления работника в фактические трудовые отношения с работодателем не нашел подтверждения в судебном заседании. В удовлетворении иска работнику было отказано (определение Московского городского суда от 04.07.2011 № 33-20493).

Спорные ситуации также может вызвать, например, указание на рабочее место исполнителя в договоре. Однако нужно отметить, что оказание услуг с использованием рабочего места заказчика, само по себе не будет являться безусловным обстоятельством, указывающим на трудовые отношения. Тем не менее, как видно из приведенных материалов судебной практики, в подавляющем большинстве случаев суды при анализе условий заключенного между сторонами договора приходили к выводу о том, что он является трудовым договором. Причем это касается также случаев, когда работодатель при оформлении отношений с привлеченным специалистом действовал добросовестно и не нарушал его права. Поэтому следует с особой внимательностью подходить к оформлению подобных документов.

Разграничение видов договоров с точки зрения чиновников

Фонд социального страхования России заинтересован в заключении трудовых договоров для увеличения страховых взносов. В письме ФСС России от 20.05.1997 № 051/160-97 «О рекомендациях по разграничению трудового договора и смежных гражданско-правовых договоров» выделены следующие критерии квалификации договора в качестве трудового:

зачисление работника по определенной должности или профессии в соответствии со штатным расписанием, но в ряде случаев работник может быть принят и на нештатную должность; прием на работу по личному заявлению, издание приказа (распоряжения) работодателя, в котором указывается профессия или должность, размер заработной платы, дата начала работы и др., а также внесение записи о работе в трудовую книжку; порядок и форма оплаты труда; установление для работающих четких правил внутреннего трудового распорядка и обеспечение работодателем предусмотренных законодательством условий труда.

Также ФСС России обратил внимание на то, что работающие по гражданско-правовым договорам самостоятельно определяют приемы и способы выполнения заказа. Для них важен конечный результат труда – исполнение заказа в надлежащем качестве и в согласованный срок.

Из Трудового кодекса РФ

Обязательными для включения в трудовой договор являются условия о трудовой функции (работе по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы); дата начала работы; условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты); режим рабочего времени и времени отдыха; условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами (ст. 57).

Рекомендации по заключению гражданско-правового договора

В договоре должны быть указаны конкретное задание или несколько заданий, определенные действия или деятельность, которую специалист выполняет за плату.

В договоре не должно быть указания на подчинение специалиста или подрядчика правилам внутреннего трудового распорядка у заказчика или подчинение его локальным актам.

Вознаграждение должно указываться в определенной сумме с выплатой по результату каждой выполненной работы или оказанной услуги.

В пользу работодателя будут свидетельствовать такие условия договора, как ответственность сторон и порядок разрешения споров, условия о возможности привлечения соисполнителей с согласия заказчика (в отличие от трудовых отношений, где работник свою трудовую функцию должен осуществлять лично, в гражданско-правовом договоре такое условие возможно).

При оформлении сдачи результата работ недопустимо использование унифицированных форм, которые разработаны для оформления трудовых отношений. Привлеченному специалисту не должен предоставляться регулярный отпуск, поскольку для исполнителя по гражданско-правовому договору это не предусмотрено.

Такие условия, как освобождение от ответственности при форс-мажоре, об обязанности исполнителя составлять акты об оказанных услугах и представлять их заказчику и право любой из стороны на односторонний отказ – любые из перечисленных положений будут рассматриваться в пользу квалификации договора именно как гражданско-правового, а не трудового.

 

Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией
      Рассылка

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      
      • Мы в соцсетях
      Внимание! Вы находитесь на сайте для юристов

      Вы точно юрист? Предлагаем сделку!
      Пройдите быструю регистрацию, а мы обеспечим вас увлекательным юридическим чтением.
      Регистрация займет минуту.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль