Скрытая сила прецедента. Как арбитражная практика влияет на отношения с работником

181
Как использовать в трудовых спорах прецеденты арбитражного суда Чем грозит работодателю установление в арбитражном суде трудовых отношений Как отсудить у ФСС расходы на выплату пособия беременной работнице

Согласно действующему законодательству арбитражные суды не относятся к субъектам трудового права, однако они нередко участвуют в рассмотрении споров, непосредственно затрагивающих права работников и работодателей. Как правило, это происходит путем рассмотрения дел, связанных со смежными с трудовыми отношениями.

Работодатели VS налоговые органы

Доказательства трудовых отношений. Довольно часто нормы трудового права применяются при рассмотрении арбитражным судом споров, вытекающих из административных и иных публичных правоотношений. В ходе этих разбирательств требуется установить, является ли заключенный договор трудовым. Согласно ст. 15 ТК РФ трудовые отношения основаны на соглашении между работодателем и работником о личном выполнении последним за плату трудовой функции, его подчинении правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем предусмотренных условий труда. В соответствии с ч. 4 ст. 11 ТК РФ в тех случаях, когда гражданско-правовым договором фактически регулируются трудовые отношения, применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Подведомственность споров
Согласно подп. 1 п. 1 ст. 22 ГПК РФ судам общей юрисдикции подведомственны гражданские дела, вытекающие из трудовых отношений; а на основании ст. 27 АПК РФ арбитражному суду — дела по экономическим спорам и связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности организациями, являющимися юридическими лицами, и гражданами, являющимися индивидуальными предпринимателями.

В арбитражном процессе необходимость анализа и применения норм ст. 15 и ч. 4 ст. 11 Трудового кодекса РФ возникает при рассмотрении споров организаций с налоговыми органами и обжаловании их актов о привлечении к ответственности. Причиной разбирательств становилась обязанность работодателя уплатить ЕСН. Несмотря на то, что с 2010 г. он отменен1, подобная практика со стороны контролирующих инстанций будет продолжена в рамках взимания страховых вносов.

При рассмотрении таких дел арбитражные суды в соответствии с требованиями ст. 15 ТК РФ устанавливают юридически значимые обстоятельства. В частности, при выяснении, что договор между гражданином и организацией является трудовым, требования налоговых органов о доначислении ЕСН признаются обоснованными и подлежащими удовлетворению. К критериям трудовых отношений суды относят:

выплату вознаграждения с определенной периодичностью (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.11.2009 по делу № А17-2481/2008);обеспечение условий труда, выдачу инвентаря и спецодежды (постановление ФАС Поволжского округа от 29.01.2009 по делу № А49-18/08);подчинение исполнителя по договору правилам внутреннего трудового распорядка организации (постановление ФАС Уральского округа от 01.06.2010 № Ф09-3915/10-С2 по делу № А60-28489/ 2009-С8);выполнение работы (услуги) по определенной специальности (должности) согласно штатному расписанию (постановление ФАС Московского округа от 28.08.2008 № КА-А40/7019-08 по делу № А40-59304/07-90-332);включение в договор условия о соблюдении режима работы и отдыха (постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.10.2005 № А13-4118/2005-11).

Последствия: работник принимает меры. Тем не менее суды, рассматривая указанную категорию дел, не учитывали, что трудовой договор — прежде всего соглашение (ст. 56 ТК РФ), и не проверяли, хотел ли гражданин при заключении спорного договора, чтобы он был трудовым. Очевидно, что его мнение при решении вопроса остается невостребованным. Более того, непонятно, почему установление факта наличия трудовых отношений происходит без участия одной из сторон этих отношений, а именно — без работника.

Следует учитывать, что работник является субъектом трудового права, арбитражный суд — административного, т. e. публично-правовых отношений. Следовательно, исполняя решения этого суда, работодатель реализует только публично-правовую обязанность по уплате обязательных сборов и платежей, в то время как ряд вопросов в отношении работника остается неразрешенным. В частности, судебная практика не дает нам ответов: обязан ли работодатель после признания арбитражным судом договора трудовым вносить соответствующую запись в трудовую книжку работника; вправе ли работник требовать выплаты ему компенсации за неиспользованный отпуск на основании ст. 127 ТК РФ; может ли он заявлять свои требования после окончания отношений с организацией и т. п. Эти вопросы становятся особо актуальны, когда налоговые органы и учреждения Фонда социального страхования (далее — ФСС) проводят проверки за предыдущие периоды деятельности организации.

На наш взгляд, на основании ч. 3 ст. 61 ГПК РФ работник вправе отстаивать свою позицию, однако только имея на руках вступившее в законную силу решение арбитражного суда. Его можно истребовать через суд общей юрисдикции в рамках подачи искового заявления или подготовки дела к разбирательству в соответствии со ст. 57 ГПК РФ.

Работник также может заявлять иск о восстановлении на работе, поскольку прекращение действия гражданско-правового соглашения не имеет отношения к расторжению трудового договора. Но здесь необходимо принимать во внимание сроки, установленные ст. 392 ТК РФ, которые следует исчислять с даты, когда работник узнал о признании арбитражным судом его договора трудовым.

Работодатели VS ФСС

Споры о пособиях. Оспаривание решений ФСС о возмещении работодателю денежных средств, затраченных на выплату пособия по беременности и родам, также затрагивает права работников. ФСС довольно часто отказывает работодателям в этом возмещении, аргументируя умышленным созданием ситуации, направленной на необоснованное получение средств.

Дедковский Илья Владимирович,
юрист Адвокатского бюро «Корельский, Ищук, Астафьев и партнеры»

Скрытая сила прецедента. Как арбитражная практика влияет на отношения с работникомДоказательства наличия трудовых отношений
Одним из наиболее важных вопросов, возникающих при рассмотрении споров работодателей с Фондом социального страхования РФ, — установление наличия трудовых отношений. Ведь если работодатель выплатит пособие лицу, состоящему с ним, например, в гражданско-правовых отношениях (выполнение подряда, оказание услуг и т. д.), ФСС РФ вправе отказать в возмещении соответствующих расходов.

Поскольку ТК РФ устанавливает, что трудовые отношения возникают на основании трудового договора, его представление в суд более чем желательно: он непосредственно свидетельствует о статусе работника. При этом следует отметить несколько признаков, отличающих трудовой договор от гражданско-правового. В нем в обязательном порядке прописывается, что:

работник подчиняется распоряжениям работодателя (в отличие от контрагента по гражданско-правовому договору, который свободен при исполнении им своих обязанностей);основная цель соглашения — выполнение работником определенной трудовой функции, которая может быть предусмотрена как в самом договоре, так и в должностной инструкции (в этом случае в договоре на нее дается ссылка).

В теории выделяют и иные признаки, но суду для квалификации договора в качестве трудового будет вполне достаточно наличия в документе указанных двух.

Другими доказательствами служат выписка из трудовой книжки и приказ о приеме на работу. К сожалению, у работодателя не всегда есть возможность их представить (например, они были утрачены при переезде компании в новый офис). В таких случаях в качестве доказательств наличия трудовых отношений могут выступать документы об уплате страховых взносов в Пенсионный фонд РФ, ФСС РФ, а также в Федеральный и территориальные фонды обязательного медицинского страхования.

Также работодатель может прибегнуть к свидетельским показаниям как самого работника, так и его коллег.

А именно, по мнению органов социального страхования, к таким случаям следует относить прием на работу женщин непосредственно перед их уходом в отпуск по беременности и родам. При этом по непонятным причинам ФСС не учитывает, что отказ женщине в трудоустройстве по причине ее беременности не допускается в силу ч. 3 ст. 64 ТК РФ. И совершенно на законных основаниях работодатель предоставляет работнице отпуск в соответствии со ст. 255 ТК РФ. Следует отметить, что в большинстве своем арбитражные суды придерживаются аналогичного мнения2.

Позиция суда3. ФСС пытался доказать, что правоотношения между работодателем — индивидуальным предпринимателем и работником были фиктивными, поэтому выплата пособия по беременности и родам необоснованна. В частности, по мнению ФСС, работодатель создал ложную ситуацию для получения материальной выгоды, не смог представить какие-либо документы, подтверждающие фактическое исполнение работником своих должностных обязанностей и не доказал экономической необходимости приема на работу юриста с окладом в 21 000 руб. Более того, ФСС ссылался на доказательства фактической работы (копии судебных актов, договор на оказание юридических услуг и др.), которые подтверждают не трудовые, а гражданско-правовые отношения между работником и работодателем в 2008 и 2009 гг., т. e. до принятия женщины-юриста на работу. Суд же расценил представленные документы как свидетельство экономической заинтересованности и потребности предпринимателя в соответствующих услугах, а не фиктивности правоотношений между ним и работником. В связи с этим суд посчитал, что искусственного завышения размера должностного оклада не было, все условия для возмещения страхователю расходов по обязательному социальному страхованию соблюдены, а расходы на выплату пособия по беременности и родам подлежат возмещению.

В этой категории дел также можно выделить ряд судебных споров о выплате пособий по беременности и родам руководителю организации — ее единственному учредителю. Особенности регулирования труда указанной категории работников регламентированы гл. 43 ТК РФ. Однако согласно ст. 273 ТК РФ положения данной главы не распространяются на руководителей организаций, которые являются единственными участниками (учредителями), членами организации, собственниками ее имущества. На основании этой нормы органы ФСС отказывают в возмещении расходов работодателя на выплату пособия по беременности и родам.

Позиция суда4. Изсодержания ст. 11 и 273 ТК РФ вытекает, что лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и таким работником регулируются нормами трудового права. При этом ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений ТК РФ к отношениям при совпадении статуса работника и работодателя в одном лице. Действие ст. 273 ТК РФ ограничивается только рамками положений главы 43 ТК РФ. Следовательно, руководитель, который является единственным участником общества, тоже имеет право на получение пособия по беременности и родам за счет средств ФСС.

Вопрос подведомственности. Если участие арбитражного суда в разрешении споров о признании гражданско-правового договора трудовым вызывает сомнения, то при рассмотрении этой категории дел оно совершенно правомерно. Статьей 1 ТК РФ закреплено, что предмет трудового права включает отношения по обязательному социальному страхованию в случаях, предусмотренных федеральными законами. Субъектами трудового права здесь выступают ФСС, работодатель, уплачивающий взносы, и арбитражный суд, рассматривающий спор между первыми двумя.

Работодатели feat. прецедент

В научной литературе за решениями арбитражных судов давно закрепился прецедентный статус. Исключительную роль в его формировании сыграло постановление Конституционного Суда РФ от 21.01.2010 № 1-П, которое, в свою очередь, обусловлено постановлением ВАС РФ от 12.03.2007 № 17. В последнем говорится, что позиция, выраженная в постановлениях Пленума или Президиума ВАС РФ, может являться основанием для пересмотра судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам (но только если сроки для их пересмотра в порядке надзора еще не истекли). Если Пленум или Президиум ВАС РФ определили практику применения некоторых положений законодательства, на которые содержится ссылка в обжалуемом судебном акте5, то он может быть пересмотрен.

Конституционный Суд РФ признал указанную норму АПК РФ в истолковании Пленума ВАС РФ соответствующей Конституции РФ, но с несколькими существенными оговорками.

Сроки обращения в суд
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении — в течение месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

Во-первых, приведенное в постановлении Пленума или Президиума ВАС РФ толкование норм законодательства может служить основанием для пересмотра дела по вновь открывшимся обстоятельствам, только если в нем прямо указано, что позиция ВАС РФ имеет обратную силу к делам со схожими фактическими обстоятельствами (п. 4 постановления КС РФ от 21.01.2010 № 1-П).

Во-вторых, толкование закона ВАС РФ является самодостаточным основанием для пересмотра судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам. При этом необходимо наличие определения ВАС РФ об отказе в пересмотре судебного акта в порядке надзора с указанием на возможность его пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам. Иными словами, лицо, проигравшее спор, узнав о положительной для себя правовой позиции ВАС РФ, имеющей обратную силу, вправе обратиться с заявлением о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам в суд, его принявший.

Соответственно, исходя из правовых позиций, сформированных в постановлениях ВАС РФ, могут быть пересмотрены и судебные акты, право на пересмотр которых в порядке надзора утрачено. Но это возможно только при соблюдении трехмесячного срока на подачу соответствующего заявления.

В-третьих, правовые позиции ВАС РФ не могут быть основанием для пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам судебных актов, принятых до вынесения постановлений Пленума или Президиума ВАС РФ, если этим ухудшается положение подчиненной (слабой) стороны правоотношения.

В настоящий момент пересмотренных судебных актов нет, но это обусловлено тем, что сам прецедентный характер решений ВАС РФ был определен КС РФ чуть больше полугода назад. Да и сам вопрос о правомерности участия арбитражного суда в регулировании трудовых отношений по-прежнему остается дискуссионным.

Таким образом, арбитражные суды, которые, строго говоря, не являются субъектами трудового права, играют не последнюю роль в защите прав работодателя и работника. Опираясь на судебные прецеденты, работодатель может значительно усилить свою позицию в таких делах. Более того, в подавляющем большинстве разбирательств арбитражные суды принимают именно его сторону.

Кация Тимур Вахтангович,
начальник отдела анализа и обобщения судебной практики, статистического учета Арбитражного суда Ростовской области


Скрытая сила прецедента. Как арбитражная практика влияет на отношения с работникомКак арбитражные суды решают вопрос о подведомственности споров

Действующее процессуальное законодательство закрепляет исключительную подведомственность рассмотрения трудовых споров в судах общей юрисдикции. Критерии подведомственности закреплены в параграфе 1 главы 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ и в общем виде сведены к экономическому характеру спора и предпринимательскому субъектному составу. К таковым в силу императивного указания закона (ст. 22 Гражданского процессуального кодекса РФ) трудовые споры не относятся. Поэтому в случае поступления в арбитражный суд такого заявления оно подлежит возвращению либо, после его принятия, производство по делу прекращается.

В связи с этим при решении вопроса о подведомственности спора арбитражный суд обязан выяснить природу правоотношений, а именно: возникли они между работодателем и работником или вытекают из предпринимательской и иной экономической деятельности.

Подведомственны
В рамках дела по иску о запрещении ответчику препятствовать истцу в выполнении обязанностей генерального директора (в том числе освободить кабинет, не препятствовать проходу на территорию, передать печать, финансовые и учредительные документы, штампы, фирменные бланки, приказы, счета, договоры, контракты, трудовые книжки, деловую переписку, бухгалтерскую документацию, программное обеспечение, ключи от помещений) арбитражный суд разъяснил, что спор возник не в силу разногласий между работодателем и работником по вопросам трудового права. Следовательно, он не является индивидуальным трудовым спором, определенным ст. 381 Трудового кодекса РФ, и подлежит рассмотрению в арбитражном суде (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 30.12.2009 по делу № А56-28476/2009).

Существует практика, когда арбитражные суды удовлетворяют иски о признании недействительным дополнения к трудовому договору. При этом ссылка на подведомственность данного спора суду общей юрисдикции отклоняется, если разногласия между акционером (и одновременно членом совета директоров) и обществом возникли из деятельности последнего (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 28.12.2009 № Ф10-5598/09 по делу № А62-46/2009).

Споры, связанные с членскими профсоюзными взносами (перечислением их работодателем на счета профсоюзных организаций) также носят экономический характер. Арбитражные суды в этих случаях ссылаются на ст. 377 Трудового кодекса РФ, а также п. 3 ст. 28 и ст. 29 Федерального закона от 12.01.1996 № 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» (постановления Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26.07.2007 по делу № А43-138/2007, Федерального арбитражного суда Уральского округа от 02.03.2010 № Ф09-1135/10–С2 по делу № А60-19353/2009, Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2010 по делу № А05-7715/2009, Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 30.06.2009 по делу № А55-13045/2008).

Неподведомственны
В арбитражные суды предъявляются и требования об исполнении трудового договора. Однако исполнение трудового договора не связано с предпринимательской деятельностью организации-работодателя. В частности, спор о нарушении трудового законодательства, выразившемся в нарушении работодателем сроков выплаты зарплаты и полного расчета при увольнении, не подлежит рассмотрению в арбитражном суде (постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 29.09.2009 № Ф03-4958/2009).

Неподведомственны арбитражным судам и дела об административных правонарушениях по ч. 1 ст. 5.27 Кодекса об административных правонарушениях РФ. Так, организация допустила нарушение ч. 6, 9 ст. 136, ч. 1 ст. 140 Трудового кодекса РФ, выразившееся в невыплате зарплаты, отпускных, а также сумм, причитающихся при прекращении трудовых договоров. Но она была привлечена к административной ответственности по указанной статье Кодекса об административных правонарушениях РФ не в качестве субъекта предпринимательской деятельности и не в связи с ее осуществлением, а как участник трудовых отношений (постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 17.03.2009 № Ф03-426/2009).

Встречаются случаи, когда юридические лица обращаются в арбитражный суд о признании события несчастным случаем на производстве. Суды отмечают, что в соответствии со ст. 231 Трудового кодекса РФ разногласия по вопросам расследования и оформления несчастных случаев рассматриваются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на проведение государственного надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства (Федеральной инспекцией труда). Так, общество с ограниченной ответственностью обратилось с иском к территориальному отделению Фонда социального страхования РФ о признании дорожно-транспортного происшествия групповым несчастным случаем на производстве и страховым случаем. Поскольку данный спор возник в сфере применения трудового законодательства, иск подлежал рассмотрению в суде общей юрисдикции (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17.09.2008 № Ф08-5168/2008).

Двойная подведомственность
Ссылаясь на п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, возникших в связи с принятием и введением в действие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации», арбитражные суды прекращали производство по делам о спорах между потребительскими обществами относительно паевых взносов. В рамках одного из дел арбитражный суд пришел к выводу, что споры между кооперативами и их членами подведомственны судам общей юрисдикции. Однако Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указал на экономический характер спора и на распространение п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.01.2003 № 2 только на физических лиц (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 03.02.2004 № 12406/03).

Кроме того, следует обратить внимание, что арбитражные суды выступают и как неспециализированные органы, рассматривающие в ходе процедур банкротства споры, вытекающие из трудовых отношений.

Разногласия между работниками предприятия-должника и его арбитражным управляющим, который ведет реестр требований об оплате труда, о составе, размере выходных пособий и очередности их выплат, разбираются в порядке, предусмотренном ст. 60 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Работник на любой стадии производства по делу о банкротстве его работодателя вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением или жалобой на нарушение его прав и интересов. Аналогично может поступить и арбитражный управляющий.

1 Федеральным законом от 24.07.2009 № 213-ФЗ с 01.01.2010 глава 24 НК РФ «Единый социальный налог» отменена.
2 См., напр.: постановления ФАС Уральского округа от 20.01.2010 № Ф09-11065/09-С2 по делу № А60-24410/2009-С9, от 14.12.2009 № Ф09-9888/09-С2 по делу № А76-8022/2009-54-75, от 14.04.2010 № Ф09-2348/10-С2 по делу № А50-33525/2009 и ФАС Северо-Западного округа от 06.08.2009 по делу № А13-11107/2008.
3 Постановление ФАС Уральского округа от 04.08.2010 № Ф09-5861/10-С2.
4 Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 30.10.2008 по делу № А11-1435/2008-К2-21/81.
5 Даже если это не связанные между собой дела.

Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль