Самоувольнение руководителя организации: порядок, риски, нюансы

497
Как руководитель может сам себя уволить Чем грозит работодателю непринятие заявления руководителя об увольнении по собственному желанию Кто будет в ответе за действия бывшего директора, если в ЕГРЮЛ не внесены сведения о новом

«Сложносочиненный» процесс увольнения руководителя

Особенностью правового положения руководителя хозяйственного общества1 является совмещение нескольких статусов:

органа управления юридического лица (ст. 32, 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14–ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО));работника организации (ст. 20 ТК РФ);полномочного представителя работодателя (ст. 20 ТК РФ).

В связи с этим назначение на должность, исполнение и прекращение его полномочий регулируется и корпоративным, и трудовым законодательством, которые не всегда последовательно согласуются между собой.

При этом общие нормы трудового законодательства применяются только в том случае, если отсутствуют специальные положения, регламентирующие особенности статуса этого работника.

В соответствии со ст. 33 Закона об ООО и ст. 48, 65 Закона об АО генеральный директор назначается на должность и прекращает свои полномочия в результате принятия специального корпоративного решения высшим органом управления общества — общим собранием участников (единоличным участником2) либо советом директоров, если решение данных вопросов отнесено к его компетенции.

Вместе с тем согласно ст. 80 и 280 ТК РФ указанный работник вправе расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за месяц. Он исчисляется со следующего дня после того, как работодатель получит заявление работника об увольнении.

Работодателем выступает общество, деятельностью которого управляет увольняющийся работник. Надлежащими его представителями в данном случае будут участники общества (члены совета директоров).

При буквальном и системном толковании ст. 37 Конституции РФ и ст. 2, 80, 280 ТК РФ право руководителя на увольнение по собственному желанию носит уведомительный характер и не зависит от принятия участниками или советом директоров общества специальных решений. В то же время соблюдение определенных формальностей необходимо, чтобы избежать ответственности за нарушение требований закона и снизить риск убытков вследствие «обезглавливания» организации, а также чтобы признать действия уволенного работника разумными, добросовестными и осмотрительными.

Пошаговая инструкция увольнения

Альтернативы. Можно выделить две схемы действий по снятию директором с себя полномочий единоличного исполнительного органа общества:

полный алгоритм формально необходимых действий директора, участников общества и нового руководителя. Используется при отсутствии корпоративного конфликта либо иных связанных с увольнением проблем;усеченный алгоритм достаточных действий директора, если участники общества не желают или не имеют возможности принимать корпоративное решение о смене руководителя общества.

Полный алгоритм действий. При взаимопонимании руководителя и участников общества увольнение первого происходит с соблюдением всех формальностей.

Шаг 1. Генеральный директор направляет участникам общества (членам совета директоров) заявление об увольнении по собственному желанию и сообщения о созыве собрания. Это делается заказным письмом с уведомлением и описью вложения.

Сообщение о созыве общего собрания участников ООО направляется, если решение вопроса о прекращении полномочий руководителя организации не отнесено к компетенции совета директоров; о созыве акционеров — если соответствующее полномочие отнесено к компетенции единоличного исполнительного органа. В свою очередь, требование провести заседание совета директоров руководитель общества отправляет в двух случаях:

если именно он уполномочен сменить единоличный орган управления общества;если полномочия о такой смене принадлежат общему собранию акционеров, а его созывать вправе только совет директоров.

Следует помнить, если даже руководитель надлежащим образом уведомил работодателя о досрочном расторжении трудового договора, это еще не служит уважительной причиной оставлять свою работу до истечения предусмотренного ст. 280 ТК РФ срока. Такого работника можно уволить по подп. «а» п. 6 ст. 81 ТК РФ за прогул (п. 39 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2).

Если участники общества не проведут собрания и (или) не примут соответствующего решения, трудовые отношения все равно прекращаются по истечении месяца с момента получения ими указанного уведомления.

В законодательстве не урегулирована ситуация, когда адресат отсутствует по месту жительства или преимущественного пребывания. Целесообразно использовать по аналогии правила извещения сторон, закрепленные в гл. 10 ГПК РФ и гл. 12 АПК РФ. Если письмо возвращается, то оно с соответствующей отметкой будет надлежащим доказательством соблюдения требований закона. На практике принято направлять документы повторно заказным письмом с уведомлением и описью вложения с копией первоначального письма с данной отметкой. Рекомендуется использовать не только официальные, но все известные отправителю адреса. С помощью сервиса на сайте Почты России можно отслеживать судьбу отправлений.

Шаг 2. Общее собрание (единственный участник, акционер или совет директоров) принимает решение о прекращении полномочий директора и о назначении нового.

Шаг 3. Генеральный директор издает приказ о своем увольнении по собственному желанию и вносит соответствующую запись в трудовую книжку.3 На практике также встречается оформление такого приказа новым руководителем общества.

Шаг 4 . Уволенный работник передает все дела организации новому руководителю. Для этого составляют акт, в котором перечисляют все имеющиеся документы и материальные ценности. Данный шаг законодательно не определен как обязательный, но судебная практика и обычаи делового оборота позволяют говорить о его необходимости. Он нивелирует риск привлечения бывшего директора к ответственности и способствует оценке его действий как разумных, добросовестных и осмотрительных.

Шаг 5. Новый директор подает в налоговый орган заявление по форме № Р14001 о внесении изменений в сведения о юридическом лице по вопросу исключения записи в ЕГРЮЛ о бывшем руководителе.

Усеченный алгоритм. Данная схема используется при нежелании органа общества принимать решение о прекращении полномочий руководителя или при фактической либо юридической невозможности его принятия, например, в случаях отсутствия кворума на общем собрании участников (совете директоров).

Шаг 1. Руководитель направляет участникам общества (членам совета директоров) заявление об увольнении по собственному желанию и сообщения о созыве собрания. Необходимые действия аналогичны описанным для первого шага полного алгоритма.

Шаг 2 . Генеральный директор издает приказ о собственном увольнении и вносит соответствующую запись в свою трудовую книжку по истечении месячного срока с момента получения последним участником указанного выше заявления.

Шаг 3. Уже бывший руководитель составляет акт, в котором описывает состояние дел в организации, объясняет невозможность представления тех или иных документов.

Все имеющиеся документы, включая экземпляр приказа об увольнении, он обязан передать обществу. Возможны два варианта, как это сделать. Согласно первому бывший работник от имени общества отдает на хранение акт и документы нотариусу4, о чем извещает всех участников общества заказным письмом. Он уполномочен совершить это действие, поскольку еще не исключен из ЕГРЮЛ и для третьих лиц является законным представителем общества. Такая передача будет доказательством его стремления максимально соблюсти права общества.

Второй вариант — перечисленные выше документы направляются почтой одному из участников общества. Рекомендуется в качестве адресата выбрать мажоритария — владельца большей доли уставного капитала (наибольшего количества акций). Также можно отправить их председателю совета директоров либо его заместителю. При этом бывший работник должен известить о месте нахождения всех документов организации и их составе если не всех, то как минимум владельцев контрольных и блокирующих пакетов акций (долей).

Шаг 4. Уволившийся генеральный директор уведомляет о своем кадровом решении соответствующий налоговый орган и, по мере необходимости, иные органы (например, пожарную инспекцию, внебюджетные фонды, антимонопольный территориальный орган, региональное отделение федеральной службы по финансовым рынкам и др.) с приложением копий подтверждающих документов. Это не является обязательной и общераспространенной практикой. Однако такое извещение снижает риск бывшего руководителя быть привлеченным к ответственности и подтверждает, опять же, разумность, добросовестность и осмотрительность его поведения.

Изменение сведений в ЕГРЮЛ

Надлежащие заявители. В силу ст. 9, 18 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о государственной регистрации) и приложения № 4 к постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» заявителем на внесение изменений указанных сведений может быть:

руководитель постоянно действующего исполнительного органа организации;лицо, действующее от имени юридического лица без доверенности;лицо, действующее на основании своих полномочий.

После увольнения руководитель уже не может быть надлежащим заявителем по этому вопросу. Согласно сложившейся практике заявление об изменении сведений о руководителе общества в ЕГРЮЛ подается новым директором.5

Более того, Закон о государственной регистрации и форма соответствующего заявления не дают возможности исключить данные о бывшем руководителе без включения сведений о новом директоре.

Конечно, можно подать в суд иск на участников общества, которые не принимают соответствующего решения, но положительный исход разбирательства сомнителен. По сути, суд заранее определяет результат голосования, а это сводит на «нет» право ответчиков на реализацию свободного волеизъявления.6

Без перемен. Если не внести изменения в ЕГРЮЛ касательно увольнения руководителя, то есть риск его привлечения к ответственности как действующего сотрудника. Вероятность этого увеличивается, когда общество совершает множество сделок, проводит различные финансовые операции, реструктуризацию и т. п. В организациях, которые фактически не осуществляют хозяйственную деятельность, она значительно ниже.

Третьи лица, в том числе органы надзора и контроля, руководствуются сведениями о единоличном исполнительном органе общества из ЕГРЮЛ. Поэтому все исходят из того, что лицо, указанное в нем в качестве руководителя, таковым является и юридически, и фактически.

Позиция суда. Закон не связывает возникновение либо прекращение полномочий директора с фактом внесения о нем сведений в ЕГРЮЛ (постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 № 12580/ 05, от 14.02.2006 № 14310/05, от 14.02.2006 № 12049/05). Без наличия соответствующих правовых оснований выписка из ЕГРЮЛ не является надлежащим подтверждением полномочий физического лица выступать от имени организации. К такому выводу пришли ФАС Уральского, Центрального, Волго-Вятского округов (соответственно, постановления от 22.10.2009 № Ф09-8240/09-С1, от 19.02.2008 № А62-5768/2006, от 15.12.2009 №А28–1235/2009–67/32) и др.

Бывший генеральный директор прежде всего сам заинтересован в уведомлении о своем увольнении соответствующий налоговый орган, а также иные контрольно-надзорные органы, которые могут предъявить претензии организации и ее руководителю.

В то же время риск предъявления бывшему руководителю претензий обществом или его участниками (как и риск их удовлетворения) ничтожно мал. Непринятие решения о прекращении трудовых отношений с этим работником и невнесение изменений в ЕГРЮЛ, скорее всего, будет расценено как злоупотребление работодателем своим правом.7 Последнее является основанием для отказа в защите права.

Кроме того, согласно п. 5 ст. 5 Закона о государственной регистрации именно юридическое лицо обязано в течение трех дней с момента изменения сообщить о нем в налоговый орган. А в отношениях с третьими лицами действия уволенного руководителя до внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ вполне могут приравниваться к юридически значимым.

Иными словами, они могут создавать права и обязанности для его бывшего работодателя.8 Все это может повлечь за собой нежелательные последствия для общества и его участников.

Образец
Заявление об увольнении*

Единственному участнику ООО «Три сфинкса»

Мукбаеву Тимуру Ильгизовичу

от генерального директора ООО «Три сфинкса»

Дербенева Павла Константиновича

Заявление

В соответствии со статьей 280 Трудового кодекса Российской Федерации уведомляю о досрочном расторжении с ООО «Три сфинкса» трудового договора от 13.10.2010 № 23, заключенного со мной как с единоличным исполнительным органом ООО «Три сфинкса».

Прошу Вас как единоличного участника ООО «Три сфинкса» в течение 1 (одного) месяца с момента получения настоящего заявления принять письменное решение о прекращении моих полномочий и избрании нового генерального директора ООО «Три сфинкса» и обеспечить в течение 8 (восьми) рабочих дней после принятия соответствующего решения исключение сведений обо мне как о единоличном исполнительном органе ООО «Три сфинкса» из Единого государственного реестра юридических лиц.

20.10.2010 _____________ /Дербенев П. К./

* Если в ООО единственный участник
Образец
Председателю совета директоров ОАО «Маргаритки»

Иванову Дмитрию Аркадьевичу

от генерального директора ОАО «Маргаритки»

Звягина Владимира Сергеевича

Заявление*

В соответствии со статьей 280 Трудового кодекса Российской Федерации уведомляю о досрочном расторжении с ОАО «Маргаритки» трудового договора, заключенного со мной как с единоличным исполнительным органом ОАО «Маргаритки».

В соответствии с подпунктом 9 пункта 1 статьи 65 Федерального закона от 26.12.2005 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) и подпунктом «ж» пункта 12.5 устава ОАО «Маргаритки» решение вопроса об образовании исполнительного органа ОАО «Маргаритки» и о досрочном прекращении его полномочий входит в компетенцию совета директоров ОАО «Маргаритки».

В связи с этим и руководствуясь пунктом 1 статьи 68 Закона об АО, прошу Вас как председателя совета директоров ОАО «Маргаритки» в течение 1 (одного) месяца с момента получения настоящего заявления созвать заседание совета директоров ОАО «Маргаритки» по вопросу досрочного прекращения моих полномочий как генерального директора ОАО «Маргаритки» и избрании нового генерального директора ОАО «Маргаритки». Также прошу обеспечить в течение 8 (восьми) рабочих дней после принятия соответствующего решения исключение сведений обо мне как о единоличном исполнительном органе ОАО «Маргаритки» из Единого государственного реестра юридических лиц.

13.10.2010 _____________ /Звягин В. С./

* В случае, если решение о прекращении полномочий принимается советом директоров ОАО
Образец
РЕШЕНИЕ № 10

единственного участника/акционера ООО «Альфа» (далее — Общества)

г. Москва 04.10.2010

Я, гражданин Российской Федерации Лясов Сергей Юрьевич (паспорт РФ серии 6457 № 564323, выдан РОВД г. Истра Московской области, зарегистрирован по адресу: 143500, г. Истра, ул. Новая, д. 24, кв. 76), являясь единственным участником Общества:

ПРИНЯЛ РЕШЕНИЕ:

1. Досрочно прекратить полномочия единоличного исполнительного органа Общества – генерального директора Общества Мирошниченко Юлии Геннадьевны.

2. Образовать новый исполнительный орган Общества – избрать генеральным директором Общества Петрову Екатерину Павловну.

3. Поручить новому генеральному директору Общества Е.П. Петровой до 07.10.2010 внести от имени Общества соответствующие изменения о смене единоличного исполнительного органа Общества в Единый государственный реестр юридических лиц.

Единоличный участник/акционер _____________ /Лясов С. Ю./

Максименко Анна Владимировна, старший юрист международной юридической фирмы «Уайт энд Кейс ЛЛК», член Экспертного совета при ФАС России по развитию конкуренции в социальной сфере и здравоохранении, член НП «Содействие развитию конкуренции»

При увольнении руководителя нет мелочей
В отношении руководителя организации Трудовой кодекс Российской Федерации среди прочего предусматривает:

возможность заключения срочного трудового договора;разрешительный порядок работы по совместительству у другого работодателя;дополнительные основания для прекращения трудового договора;более длительный срок для уведомления работодателя о прекращении трудовых отношений по собственному желанию (не менее чем за один месяц).


Эти особенности регулирования отношений с таким работником обусловлены его статусом как одного из органов управления общества, а, значит, он обладает более широкими полномочиями по сравнению с иными категориями работников.

В силу того, что организация не может осуществлять деятельность без руководителя его увольнение по собственному желанию (ст. 280 ТК РФ) — вопрос, требующий максимально аккуратного подхода и оперативного подбора кандидата для замещения освобождающейся должности, передачи дел и документации работодателю. Более того, рекомендуется по возможности блокировать все полномочия увольняющегося руководителя с момента принятия кадрового решения до фактического его исполнения.

Если какой-либо конфликт отсутствует, то основными вопросами будут:

кандидатура нового руководителя и его назначение ипередача дел.


В некоторых случаях целесообразно продумать возможность «плавной» смены работника: в определенный период времени увольняющийся и назначаемый руководители работают совместно (занимая разные должности).

Кроме того, назначение иностранного гражданина на такую должность потребует получения разрешения на работу. Оно может быть оформлено как для высококвалифицированного специалиста в течение 14 дней, но в некоторых случаях может потребоваться до получения указанного документа временно заключить трудовой договор с гражданином РФ. Если работодатель является банком, ему потребуется не менее месяца, чтобы согласовать кандидатуру нового руководителя с ЦБ РФ.

Работодателю лучше не дожидаться истечения периода уведомления и по возможности заранее согласовать с руководителем все вопросы прекращения между ними трудовых отношений.

Также работник вправе в любой момент до расторжения трудового договора отозвать свое заявление об увольнении. На практике заинтересованные в скорейшем разрешении дела работодатели предлагают подписать соглашение о более ранней дате увольнения и о порядке передачи дел полномочному представителю организации. Его заключение, как правило, связано с выплатой определенной компенсации руководителю, в то время как закон не обязывает это делать при увольнении работника по ст. 280 ТК РФ.

При наличии корпоративного конфликта или предбанкротном состоянии компании директор может прибегнуть к возможности уволиться по собственному желанию, чтобы избежать ответственности за убытки, причиненные обществу или акционерам его действиями (бездействием), либо за доведение ее до банкротства (п. 3 ст. 53 ГК РФ, п. 2 ст. 71 Федерального закона от 26.12.1995 № 208–ФЗ «Об акционерных обществах»; п. 2 ст. 44 Федерального закона от 08.02.1998 № 14–ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 4 и 5 ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127–ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Однако прекращение полномочий на это абсолютно не влияет.

1 В настоящей статье проблема самоувольнения руководителя рассмотрена на примере ООО и АО.
2 Под «участником общества» в настоящей статье подразумеваются как участник ООО, так и акционер АО.
3 См. дополнительно: письмо Роструда от 22.09.2010 № 2894-6-1 «О порядке внесения записей в трудовую книжку генерального директора».
4 Согласно ст. 35, 97 Основ законодательства о нотариате, утв. постановлением ВС РФ от 11.02.1993 № 4462-1, одним из нотариальных действий является прием документов на хранение. Документы принимаются нотариусом по общему правилу по описи. Сдавшему лицу документы выдается свидетельство.
5 См.: постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 № 12580/05, от 14.02.2006 № 14310/05, от 14.02.2006 № 12049/05, письмо ФНС РФ от 23.08.2006 № ГВ-6-14/846@.
6 См.: определение ВАС РФ от 20.08.2008 № 10678/08.
7 Возможность применения категории злоупотребления правом в трудовых отношениях подтверждается п. 27 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации».
8 См.: определение ВАС РФ от 18.03.2008 № 3795/08.



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.