Правовой статус генерального директора как работника и исполнительного органа организации

941
Правовой статус руководителя — генерального директора общества регулируется в рамках нескольких правовых отраслей. С одной стороны, генеральный директор — единоличный исполнительный орган юридического лица, реализующий от имени данного юридического лица гражданские права и обязанности (ст. 53 ГК РФ), правовое положение которого прямо определено гражданским законодательством. С другой стороны, наемный работник, заключающий с организацией, которую он возглавляет, трудовой договор и обладающий правами и гарантиями в соответствии с трудовым законодательством.

Статья 273 ТК РФ определяет руководителя как физическое лицо, осуществляющее руководство организацией в силу законных полномочий и в соответствии с учредительными документами и внутренними нормативными актами организации, а также выполняющее функции единоличного исполнительного органа.

Такая двойственность правового статуса генерального директора связана на практике с массой вопросов и неразрешенных правовых проблем.

Гендиректор — единственный участник юридического лица

Вопрос о необходимости оформления трудовых отношений и заключения письменного трудового договора с генеральным директором организации в случае, если он является единственным участником данного юридического лица, — один из самых актуальных, наиболее часто обсуждаемых в литературе. На сегодняшний день юристы в области гражданского и трудового права придерживаются двух основных и противоположных позиций относительно данной проблемы.

Практика применения трудового законодательства, в особенности со ссылкой на положения ст. 273 ТК РФ, исключающие руководителя — единственного участника юридического лица из области применения главы 43 Кодекса, показывает, что в случае, если генеральный директор организации является одновременно ее единственным участником, необходимость заключения с ним письменного трудового договора отсутствует. Данная позиция поддерживается Федеральной службой по труду и занятости2.

Одним из аргументов в пользу данной позиции является невозможность в данном случае заключить трудовой договор с генеральным директором, так как вторая сторона соглашения, имеющая законодательное правомочие подписать с ним трудовой договор от имени работодателя, отсутствует.

На первый взгляд заключение генеральным директором трудового договора с самим собой и самостоятельное определение условий своей трудовой деятельности в организации кажется абсурдной.

Сторонники противоположной позиции3 ссылаются на общие положения трудового законодательства, а именно ст. 16 ТК РФ, не предусматривающую каких-либо исключений в отношении обязанности заключения письменного трудового договора для отдельных категорий работников, в том числе занимающих руководящие должности.

Более того, отсутствие письменного трудового договора, по мнению отдельных экспертов4, может повлечь за собой в том числе ряд проблем в области налогообложения причитающихся руководителю выплат. Вопросы возникают в первую очередь при включении расходов, связанных с выплатой заработной платы и иного вознаграждения, в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль и, соответственно, ее уменьшение на сумму данных расходов.

Выход из ситуации сторонники данной позиции видят в подписании трудового договора непосредственно самим генеральным директором либо иным уполномоченным на это лицом организации, например заместителем генерального директора, начальником отдела кадров и т. д.5 Авторы статьи не согласны с подобным решением вопроса, поскольку находят его не в полной мере соответствующим правовой природе института единоличного управления компанией. С другой стороны, такая альтернатива помогает решить вопрос о выплате генеральному директору вознаграждения за выполнение должностных обязанностей, а также позволяет обеспечить права генерального директора в системе социального страхования и пенсионного обеспечения.

Назначение гендиректора

Другой вопрос связан непосредственно с порядком назначения генерального директора на должность на стадии принятия решения о создании общества. Участники общества зачастую, пользуясь законодательной возможностью, предусмотренной законодательством об акционерных обществах, а также об обществах с ограниченной ответственностью, решают возложить обязанности по назначению генерального директора и освобождению его от должности на иной, нежели общее собрание участников, орган юридического лица, например совет директоров. В этом случае данное полномочие прямо указывается в учредительных документах общества.

Однако на стадии создания общества назначение генерального директора советом директоров не представляется возможным, поскольку совет директоров как орган также еще не создан. Кроме того, принятие решения о создании общества законодательно отнесено к компетенции именно общего собрания участников общества — учредительного собрания. Учитывая данную ситуацию, открытым остается вопрос: как правильно оформить назначение (избрание) генерального директора на должность при создании общества, если согласно учредительным документам эти полномочия будут в будущем отнесены к компетенции, например, совета директоров?

Выходом из данной ситуации, по мнению авторов, может стать прямое указание в учредительных документах (уставе) общества на то, что назначение (избрание) генерального директора при создании общества относится непосредственно к компетенции учредительного собрания (общего собрания участников (акционеров) общества). Последующее переизбрание генерального директора или досрочное прекращение его полномочий будет осуществляться советом директоров в соответствии с уставом общества.

В какой момент при создании общества генеральный директор официально вступает в свои полномочия как единоличный исполнительный орган юридического лица и когда трудовые правоотношения с ним также считаются вступившими в силу?

Приобретает ли генеральный директор правовой статус как исполнительный орган общества непосредственно в момент принятия решения общим собранием участников (акционеров) общества о его назначении на должность или этот момент связан непосредственно с внесением данных о генеральном директоре в Единый государственный реестр юридических лиц? Как правильно зафиксировать дату начала трудовых отношений генерального директора с обществом в трудовом договоре: с момента государственной регистрации общества или принятия решения участниками о его создании?

На практике период времени между принятием участниками решения о создании общества до момента внесения данных о регистрации общества в Единый государственный реестр юридических лиц может длиться от нескольких дней до нескольких месяцев.

С одной стороны, верным представляется мнение, что именно момент принятия участниками общества решения о его создании и назначении генерального директора на должность определяет момент начала деятельности генерального директора как единоличного исполнительного органа общества. С этим должно быть связано и возникновение у него прав и обязанностей как работника, т. е. начало его фактического трудового правоотношения.

С другой стороны, после принятия участниками решения о создании общества и назначении генерального директора на должность последний не осуществляет никаких предусмотренных законом юридических действий как единоличный исполнительный орган. Он также не уполномочен вступать в какие-либогражданско-правовые отношения с третьими лицами от имени общества, поскольку до момента официальной государственной регистрации общество не обладает юридической правоспособностью.

Отсутствие государственной регистрации общества не позволяет заключить с генеральным директором трудовой договор, так как в этом случае работодатель сам фактически еще не существует.

В связи с этим авторы полагают, что при создании компании правоспособность генерального директора как единоличного исполнительного органа, а также начало его трудовых правоотношений в качестве работника связаны непосредственно с моментом государственной регистрации общества, т. е. внесения в Единый государственный реестр юридических лиц.

Тогда как вопрос о том, с какого именно момента (государственной регистрации общества или принятия решения участниками общества о его создании) впоследствии должны продлеваться полномочия генерального директора, можно устранить, указав в решении о создании общества, что генеральный директор вступает в свои полномочия как единоличный исполнительный орган и с ним заключается трудовой договор с момента внесения сведений об обществе в Единый государственный реестр юридических лиц.

Иностранный гражданин в должности гендиректора

Немало сложностей возникает на практике, когда на должность генерального директора назначается (избирается) иностранный гражданин. В соответствии с Федеральным законом от 22.07.2002 № 115 «О правовом положении иностранных гражданах в Российской Федерации»6 всем иностранным гражданам, за исключением отдельных категорий, перечень которых прямо установлен в законе и является исчерпывающим, для осуществления трудовой деятельности на территории РФ требуется оформление разрешения на работу. Кроме этого, для привлечения иностранной рабочей силы на основании трудового или гражданско-правового договора работодатель также должен получить соответствующее разрешение.

Процесс оформления указанных выше разрешений довольно сложен и сопряжен со значительными временными затратами. Так, получение разрешения на привлечение иностранной рабочей силы, а также индивидуального разрешения на работу для каждого иностранного работника (так называемой пластиковой карточки) в Москве занимает от двух с половиной до трех месяцев. В регионах этот срок может быть увеличен в связи с более длительной обработкой документов в местных органах миграции.

Кроме того, следует напомнить о необходимости оформления соответствующих рабочих виз для иностранных сотрудников, въезжающих на территорию Российской Федерации с целью осуществления трудовой деятельности, на основании выданных им разрешений на работу и соответствующих приглашений, а также постановки на миграционный учет иностранцев по месту их пребывания в РФ.

Генеральному директору — иностранцу для оформления разрешения на работу необходимо не только прибыть в Российскую Федерацию, но и иметь оформленный и согласованный с работодателем проект будущего трудового договора, определяющий условия осуществления им трудовой деятельности в России.

При этом необходимо учитывать, что все без исключения трудовые правоотношения на территории России, включая трудовые правоотношения с участием иностранных физических и юридических лиц, попадают под регулирование российского трудового законодательства. Соответственно трудовой договор с генеральным директором — иностранцем должен быть составлен с учетом положений российского трудового права и содержать все обязательные условия согласно положениям ТК РФ.

В отношении получения разрешения на работу для иностранного генерального директора, въезжающего в Российскую Федерацию на основании визы, важно помнить, что обязанность оформления такого разрешения возложена на работодателя. Обратиться же за оформлением разрешения на работу для генерального директора, равно как и на привлечение иностранной рабочей силы, общество вправе только после его официальной государственной регистрации, а также после открытия соответствующих банковских счетов с целью оплаты государственных пошлин, предусмотренных законодательством при получении разрешений на работу.

В этой связи возникает закономерный вопрос: каким образом генеральный директор — иностранный гражданин может на законных основаниях осуществлять свою трудовую деятельность с момента заключения с ним трудового договора, т. е. с момента государственной регистрации компании, если именно с этого момента у общества возникает право на обращение в соответствующие органы за оформлением разрешений на работу?

Важным вопросом в этой связи остается юридическая сила решений, принятых генеральным директором — иностранцем с момента его назначения (избрания) на основании решения участников и заключения с ним трудового договора до момента получения им разрешения на работу. Возможно ли оспорить законность принятых гендиректором в данный период внутренних решений, (приказов, распоряжений), действительность подписанных им договоров и иных обязательств с третьими лицами лишь на том основании, что генеральный директор не обладал оформленным в установленным законом порядке разрешением на работу?

Ответ на данный вопрос неоднозначен, как и сама правовая природа юридического статуса генерального директора, формируемая в спектре двух отраслей права — гражданского и трудового.

С точки зрения корпоративных правоотношений генеральный директор как уполномоченный и единоличный исполнительный орган общества имеет право осуществлять все необходимые внутренние юридические действия от имени компании, а также вступать в иные правоотношения с третьими лицами только с момента внесения данных о нем как о генеральном директоре в Единый государственных реестр юридических лиц.

С точки зрения трудового и миграционного права генеральный директор может находиться на территории Российской Федерации с целью осуществления трудовой деятельности только при наличии соответствующего разрешения на работу и рабочей визы.

Кроме того, согласно трудовому законодательству даже в отсутствие заключенного в письменной форме трудового договора отношения между гендиректором и организацией фактически признаются трудовыми, порождающими впоследствии обязанность по оформлению соответствующего трудового договора по российскому праву, получение разрешения на работу и оформление рабочей визы для въезда в РФ.

И. И. Шкловец на конференции «Вопросы трудового законодательства Российской Федерации» 14.11.2007, выражая позицию Федеральной службы по труду и занятости РФ, сказал, что все принятые генеральным директором решения, а также иные юридические акты в период с момента его назначения до получения разрешения на работу рассматриваются как недействительные и (или) подлежащие оспариванию в судебном порядке.

Выходом из данной ситуации, по мнению авторов, может стать временное назначение (избрание) на должность единоличного исполнительного органа общества при создании общества до момента оформления для генерального директора — иностранного гражданина разрешения на работу управляющей компании либо иного физического лица, для осуществления трудовой деятельности которого в соответствии с законодательством не требуется получение разрешения на работу.

Срок трудового договора

Еще одной проблемой законодательства является противоречие сроков полномочий гендиректора как исполнительного органа общества и действия его трудового договора.

Так, в соответствии с положениями трудового законодательства7с генеральным директором по соглашению сторон может быть заключен как срочный, так и бессрочный трудовой договор.

Статья 275 ТК РФ конкретизирует это положение и устанавливает, что в случае заключения срочного договора с генеральным директором данный срок может определяться непосредственно учредительными документами общества или соглашением сторон. В соответствии с положениями гражданского законодательства8 заключение договора с единоличным исполнительным органом предусмотрено только на определенный учредительными документами срок.

В этой связи возникает вопрос: можно ли с генеральным директором заключить трудовой договор на более длительный срок, чем это предусмотрено уставными документами общества, или на неопределенный срок?

Поскольку законодательство не содержит запрета на заключение трудового договора с генеральным директором на неопределенный срок, представляется возможным оформление с ним трудовых правоотношений без ограничения какими-либо временными рамками. Однако важно учитывать особенности в отношении процедуры досрочного прекращения трудового договора с генеральным директором и прекращения его полномочий как исполнительного органа общества.

В случае принятия компетентным органом юридического лица решения о досрочном прекращении полномочий действующего и назначении нового генерального директора неясно, по какому основанию будут прекращаться трудовые отношения с генеральным директором. Можно ли в этом случае рассматривать прекращение договора как досрочное? Возникает ли у работодателя обязанность выплачивать генеральному директору компенсацию за досрочное прекращение трудовых отношений в соответствии со ст. 279 ТК РФ?

Единственным способом устранения данного противоречия представляется заключение трудового договора с генеральным директором на срок, предусмотренный уставными документами для осуществления его полномочий в качестве единоличного исполнительного органа.

На основании вышесказанного можно сделать вывод, что в российской правовой системе отсутствует четкое и единообразное законодательное регулирование правоотношений с генеральным директором.

Законодатель пока не выработал единого правового регулирования данных отношений. Возникающие с генеральным директором гражданско-правовые, трудовые и иные правоотношения по-прежнему остаются предметом регулирования различных отраслей права.

Интересным и удачным в этой связи представляется опыт украинских коллег. Кодексом законов о труде Украины предусмотрен особый вид трудового договора — трудовой контракт с генеральным директором. Данный трудовой контракт представляет собой соглашение между работодателем и работником, регулирующее срок действия данного договора, объем прав, обязанностей и ответственности сторон в рамках данного соглашения, условия материального обеспечения и организации труда генерального директора, порядок прекращения данного соглашения и т. д. Все вышеперечисленные условия могут устанавливаться по соглашению сторон и не ограничены какими-либо законодательными рамками.

1 Об этом также см.: Романова Ю. Э. Единственный учредитель на должности генерального директора // Трудовые споры. 2006. № 11. С. 23–29; Французова Л. В. Работа руководителя организации по совместительству // Трудовые споры. 2006. № 12. С. 15–19; Завгородний А. В., Ахматшин В. В. Особенности регулирования труда руководителя организации // Трудовые споры. 2007. № 5. С. 23–30.
2 Письмо Федеральной службы по труду и занятости от 28.12.2006 № 2262-6-1.
3 См., напр.: Русакова О. Н. Как оформить отношения с директором // Зарплата. 2007. № 4. С. 16.
4 См., напр.: Обертышева Л. Не заключив трудовой договор руководитель будет наказан // Консультант. 2006. № 1.
5 См., напр.: Русакова О. Н. Указ. соч. С. 17.
6 Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. № 30. Ст. 3032.
7 Статья 59 ТК РФ.
8 Пункт 1 ст. 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.98 № 14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. № 7. Ст. 785.

Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль