Формы заемного труда

283
Интерес работодателей к использованию заемного труда и его активное распространение позволяют сделать вывод, что традиционные способы привлечения работников к труду во многом перестали удовлетворять потребности работодателей, стремящихся к более гибкому регулированию отношений с персоналом и минимизации управленческих расходов. В основе заемного труда лежат трехсторонние отношения между работником, организацией, заключившей трудовой договор с работником (как правило, это рекрутинговые агентства), и организацией, фактически использующей труд данного работника (заказчик).

Отношения, лежащие в основе заемного труда, трудовым законодательством в настоящее время не регулируются, хотя вопрос о необходимости принятия закона, устанавливающего рамки подобных взаимоотношений, обсуждался на слушаниях в Государственной Думе РФ еще в 2004 г.

Ввиду отсутствия в законодательстве четкого понятийного аппарата работодатели используют термины: «аутсорсинг», «аутстаффинг», «лизинг персонала» и т. п. как формы заемного труда, характеризующие нетрадиционные подходы к подбору и использованию персонала. Понимая несовершенство указанной терминологии, в данной работе автор все же использует ее в соответствии с тем смыслом, который придает ей складывающаяся практика.

Так, под аутсорсингом понимается передача организацией отдельных функций и бизнеспроцессов другой фирме, как правило специализирующейся на определенных видах деятельности. Фирмы часто передают сторонним организациям функции по ведению бухгалтерского, кадрового учета, по охране, уборке помещений, рекламе, разработке компьютерных программ, логистике, по проведению маркетинговых исследований и т. д. Указанные функции организация-услугодатель выполняет силами своих сотрудников, которые зачастую осуществляют трудовую деятельность на территории заказчика, в тесном взаимодействии с работниками заказчика, подчиняясь в определенной степени указаниям должностных лиц заказчика. Считается, что фиксированные суммы, которые платит заказчик услугодателю, обходятся ему дешевле, чем организация собственных бизнеспроцессов.

Лизинг (аренда) персонала предполагает услуги по предоставлению организацией находящегося в ее штате персонала различных профессий и специальностей другим организациям, использующим труд указанных работников. В отличие от аутсорсинга организация, предоставляющая персонал, не принимает на себя обязательств по оказанию каких-либо специализированных услуг. Единственным ее обязательством является предоставление персонала соответствующей квалификации. Трудовые функции в этом случае работники выполняют на территории, указанной заказчиком.

Как правило, труд таких работников ничем не отличается от труда штатных работников заказчика, несмотря на то что формально они состоят в трудовых отношениях с другим работодателем, который выплачивает им заработную плату, платит установленные в связи с трудовыми отношениями налоги, осуществляет социальное страхование, ведет по ним в полном объеме бухгалтерский и кадровый учет, организует в необходимых случаях миграционный учет иностранных работников.

Аутстаффинг (вывод за штат) можно отнести к разновидности лизинга персонала с той лишь особенностью, что организация, предоставляющая персонал, не занимается его поиском и подбором. Персонал достается ей от организации заказчика. Заказчик выводит за штат собственный персонал, переводя его в штат сторонней фирмы, а затем получает от этой фирмы тех же работников, заключая с ней договор о предоставлении персонала. При этом работники формально меняют работодателя, но фактически остаются на прежних рабочих местах и выполняют прежние трудовые функции.

Использование подобных схем имеет сторонников и противников. Полемика в различных средствах массовой информации по поводу законности аутстаффинга идет не первый год. Борьбу с аутстаффинговыми схемами минимизации налогов ведут и налоговые органы1. К признакам недобросовестности налогоплательщика налоговые органы обычно относят взаимозависимость фирм, заключивших договор аутстаффинга: фирма, предоставляющая персонал, создается фирмой-заказчиком либо ее учредителями; обе организации находятся по одному адресу, имеют одинаковые органы управления; у фирмы, предоставляющей персонал, нет иных партнеров или видов деятельности; фирма, предоставляющая персонал, применяет упрощенную систему налогообложения; договор аутстаффинга не имеет экономической целесообразности.

В соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. При этом следует учитывать, что возможность достижения того же экономического результата с меньшей налоговой выгодой, полученной налогоплательщиком путем совершения других предусмотренных или не запрещенных законом операций, не является основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.

По делу о признании недействительным решения налогового органа в части доначисления ЕСН и применении налоговых санкций суд поддержал позицию компании. Налоговый орган указывал на недобросовестность налогоплательщика, использующего труд заемных работников на основании договоров об оказании услуг по предоставлению персонала. Налоговый орган ссылался на взаимозависимость заказчика и нескольких компаний-услугодателей, на то, что основной целью создания компаний-услугодателей являлось применение схемы уклонения от уплаты налогов путем уменьшения налоговой базы по ЕСН, а также на то, что работники компании-заказчика, привлеченные к работе в рамках договоров предоставления персонала, ранее состояли с заказчиком в трудовых отношениях и были переведены в принудительном порядке во вновь созданные организации.

Суд пришел к выводу о непредставлении налоговым органом достаточных доказательств создания обществом противоправной схемы, связанной с заключением фиктивных сделок, направленных на уклонение от уплаты ЕСН. Исследовав представленные доказательства, суд установил, что основная часть привлеченного персонала не была ранее связана трудовыми отношениями с компанией-заказчиком, компании-услугодатели осуществляли производственную деятельность, заключали хозяйственные договоры с иными лицами.

Таким образом, суд не нашел признаков взаимозависимости в отношениях заказчика и услугодателей. Кроме того, суд согласился с доводами компании, что она не располагает возможностью содержания значительного штата собственных работников в связи с отсутствием у него производственной базы и необходимых производственных мощностей для осуществления стабильной деятельности и, соответственно, обеспечения работников постоянной работой в течение продолжительного периода2.

По спору между организацией и налоговым органом о правильности начисления ЕСН суд признал, что обществом создана схема выплаты начисленной заработной платы работникам через специально созданные организации, применяющие упрощенную систему налогообложения и не уплачивающие в бюджет ЕСН, посредством перевода в них персонала заявителя, и указал на экономически неоправданное выделение вспомогательных производств из общества в самостоятельные малые предприятия, основным доходом которых является доход от предоставления персонала заявителю3.

Практика свидетельствует, что, во-первых, отношения по использованию заемного труда уже фактически существуют и активно развиваются, а значит, соответствуют потребностям общества; во-вторых, законность таких отношений не оспаривается судами при условии наличия деловой цели у организаций-участников — повышения эффективности производства, а не намерения уклониться от налогов.

Так, суть договорных отношений по предоставлению персонала разъясняется в Письме Управления МНС по г. Москве от 20.08.2001 № 15 06/37967 о налогообложении доходов иностранных организаций, получаемых ими по соглашениям о предоставлении персонала. В нем, в частности, проводятся различия между соглашениями об оказании специализированных услуг (аутсорсинг) и соглашением о предоставлении персонала: в первом случае направляющая персонал фирма принимает на себя обязательства по оказанию предусмотренных контрактом конкретных услуг и несет ответственность за их выполнение. По соглашениям о предоставлении персонала фирма не принимает на себя никаких обязательств по оказанию предоставленным персоналом конкретных услуг, не несет ответственности за качество выполняемой специалистами работы.

Все это в совокупности с общеправовым принципом «что прямо не запрещено законом, то разрешено» позволяет сделать вывод о возможности существования отношений заемного труда во всех его формах. Однако во избежание претензий со стороны налоговых органов и инспекций труда, а также трудовых конфликтов сторонам следует позаботиться о грамотном оформлении договорных отношений как между услугодателем и заказчиком, так и между работниками и их формальным работодателем. Особенно это актуально при аутстаффинге как наиболее рискованной форме заемного труда.

Особенности договора о предоставлении персонала

Предоставление персонала принято считать возмездной услугой, поэтому отношения услугодателя и заказчика оформляются договором возмездного оказания услуг по предоставлению персонала (гл. 39 ГК РФ). Автор предлагает использовать в качестве образца разработанный им договор (Приложение 1).

Во избежание претензий со стороны налоговых органов желательно, чтобы такой договор был заключен между независящими друг от друга организациями, а у организации-заказчика имелась реальная хозяйственная потребность в привлечении работников определенной квалификации. Выводить за штат следует не всех сотрудников, а преимущественно вспомогательный персонал.

Малопонятных иностранных терминов (аутстаффинг) в договоре лучше избегать. Договор о предоставлении персонала должен содержать указание на количество требуемых работников и подробные квалификационные требования заказчика, а также на предполагаемые условия использования персонала, т. е. на режим и характер работы. В договоре о предоставлении персонала следует указывать права и обязанности лишь двух организаций: заказчика и услугодателя. Зачастую стороны допускают ошибку, включая в этот договор права и обязанности работника.

В договоре следует указать обязанности заказчика персонала по созданию и обеспечению необходимых условий для выполнения работниками своих функций, например предоставить оборудованное рабочее место, обеспечить спец-одеждой, осуществлять определенный комплекс мер по охране труда привлеченного персонала, организовать расследование несчастных случаев и т. д.

Следует также регламентировать порядок взаимодействия персонала с должностными лицами заказчика: установить границы, в которых работники подчиняются требованиям заказчика, порядок привлечения к сверхурочной и иной работе, выходящей за рамки установленного режима труда, направления работников в командировку. В договор о предоставлении персонала не следует включать условия, регулирующие отношения между работником и работодателем, для этого оформляется трудовой договор (Приложение 2). Вместе с тем можно отразить обязанности работодателя по отношению к работнику, если их исполнение влечет правовые последствия для заказчика и исполнителя.

Формулируя текст договора, следует помнить, что его предметом являются не люди, а услуги по предоставлению персонала.

Поскольку договорные отношения предполагают интенсивный обмен информацией между сторонами, в том числе персональными данными работников, в договоре следует отразить обязанности по обеспечению конфиденциальности данной информации, предусмотреть систему защиты электронного документооборота. Следует определить, какие сведения стороны обязаны предоставлять друг другу для целей исполнения своих обязательств по договору, а также разработать совместный график документооборота, указать контактную информацию должностных лиц, ответственных за предоставление партнеру соответствующих документов и сведений.

Целесообразно установить в договоре порядок замены услугодателем сотрудника, находящегося на больничном, в отпуске либо просто по своим деловым качествам не удовлетворяющего требования заказчика, а также меры ответственности сторон в случае ненадлежащего исполнения ими договорных обязательств.

ОбразецПриложение 1

ДОГОВОР №____
возмездного оказания услуг по предоставлению персонала

город _______________________________«______»_____________________ 200___ г.

Общество с ограниченной ответственностью «Акцент» в лице Ф. И. О. (должность), действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем Исполнитель, с одной стороны и Общество с ограниченной ответственностью «Пульс», именуемое в дальнейшем Заказчик, с другой стороны, далее совместно именуемые «Стороны», заключили настоящий Договор о нижеследующем.

1. Основные понятия и термины

Стороны договорились о следующем толковании содержащихся в настоящем Договоре терминов:

1.1. Работник — гражданин, состоящий в трудовых либо гражданско-правовых отношениях с Исполнителем, обладающий определенными профессиональными способностями, выполняющий работу в соответствии с поручениями Заказчика.

1.2. Профессиональные способности работника — профессия, специальность, квалификация и (или) навыки, необходимые для выполнения работы, наличие необходимых прав, разрешений, лицензий для выполнения соответствующей работы.

1.3. Персонал — совокупность работников, предоставляемых Исполнителем Заказчику в соответствии с условиями настоящего Договора.

1.4. Услуги по предоставлению персонала — урегулированные нормами гражданского права Российской Федерации услуги по предоставлению Исполнителем Заказчику персонала, не состоящего в трудовых правоотношениях с Заказчиком.

1.5. Предоставление персонала — обеспечение Исполнителем:

явки персонала по месту нахождения Заказчика или по иному согласованному Сторонами месту;присутствия персонала в указанном месте в течение согласованного Сторонами времени;выполнения персоналом поручений (заданий) Заказчика в соответствии с условиями настоящего Договора.

2. Предмет Договора

2.1. В соответствии с условиями настоящего Договора Исполнитель обязуется оказывать Заказчику услуги по предоставлению персонала для обеспечения исполнения функций, связанных с производством и реализацией продукции (работ, услуг) Заказчика.

2.2. Исполнение функций, связанных с производством и реализацией продукции (работ, услуг) Заказчика, обеспечивается посредством выполнения поручений Заказчика предоставленными Исполнителем работниками.

2.3. Предоставление работника Исполнителем Заказчику не изменяет и не прекращает трудовые (гражданско-правовые) отношения между работником и Исполнителем.

2.4. Исполнитель в качестве работодателя самостоятельно выполняет все обязанности и реализует права в отношении ра= ботника, вытекающие из трудовых правоотношений с ним, за исключением случаев, указанных в настоящем Договоре.

2.5. Исполнитель несет все расходы, связанные с наймом персонала, включая налоги, сборы, отчисления во внебюджетные фонды, пошлины и другие расходы, имеющие отношение к заключению трудовых либо гражданско-правовых договоров с персоналом.

2.6. Предоставление работника Исполнителем Заказчику не ведет к установлению трудовых или гражданско-правовых правоотношений между работником и Заказчиком.

2.7. Предоставление работника Исполнителем Заказчику не ведет к установлению между Заказчиком и Исполнителем отношений подряда. Исполнитель не принимает на себя обязательств по достижению какого-либо определенного результата (результатов) деятельности работника, по передаче результата (результатов) деятельности работника Заказчику. Исполнитель не отвечает за недостижение или недостижимость результата (результатов), являющихся целью Заказчика при привлечении персонала.

3. Условия предоставления персонала

3.1. Заказчик уведомляет Исполнителя о намерении воспользоваться услугами по предоставлению персонала, указанными в настоящем Договоре, путем направления Исполнителю письменной заявки на предоставление персонала (далее — заявка). В заявке Заказчик указывает информацию о своей нуждаемости в работниках, обладающих определенными профессиональными способностями, включая количество работников, требования к их профессиональным способностям, условия и режим труда, место и срок выполнения работы.

3.2. Заявка подписывается уполномоченным лицом Заказчика и направляется Исполнителю не позднее чем за _____________ до предполагаемой даты начала работы персонала.

3.3. Исполнитель рассматривает Заявку в течение ___________ дней с момента ее получения от Заказчика. Принятие Исполнителем условий, указанных в заявке (акцепт заявки), выражается путем проставления уполномоченным лицом Исполнителя своей подписи на заявке и направления ее Заказчику. С момента направления Заказчику подписанной Исполнителем заявки она становится неотъемлемой частью настоящего Договора.

4. Порядок предоставления и замены персонала

4.1. Предоставление персонала производится Исполнителем путем направления работников в распоряжение Заказчика. До предоставления персонала Исполнитель письменно сообщает Заказчику персональные сведения о предоставляемых работниках — фамилии, имена, отчества работников, сведения об их профессиональных способностях.

4.2. Исполнитель гарантирует Заказчику:

определение специфики работы, состоящей в выполнении работником поручений Заказчика в интересах Заказчика через условия, отраженные в трудовых (или гражданско-правовых) договорах, заключаемых с каждым из работников;соответствие профессиональных способностей предоставляемых работников требованиям, указанным в заявке.

4.3. В случае невозможности работника явиться в распоряжение Заказчика (присутствовать в месте выполнения работы, выполнять поручения Заказчика) по причинам, не зависящим от воли Исполнителя, в том числе связанным с состоянием здоровья работника (например, с нетрудоспособностью), с предоставлением работнику гарантированных законом отпусков, время использования которых не зависит от воли Исполнителя, с исполнением работником государственных или общественных обязанностей, с прекращением трудовых (гражданско-правовых) отношений между работником и Исполнителем, или иной причиной, не зависящей от воли Исполнителя, Исполнитель должен немедленно информировать Заказчика об указанных обстоятельствах.

4.4. В случае, указанном в п. 4.3 настоящего Договора, если работник не является в распоряжение Заказчика в течение 5 рабочих дней, Исполнитель в течение ___________ рабочих дней обеспечивает замену работника другим работником с соответствующими профессиональными способностями, если только Заказчик немедленно по получении от Исполнителя информации, указанной в п. 4.3 настоящего Договора, не заявит о своем отказе от замены работника. Указанный в настоящем пункте срок исчисляется со дня истечения ___________ рабочих дней неявки работника в распоряжение Заказчика.

4.5. Заказчик вправе досрочно отказаться от предоставленного работника и потребовать его замены в ________дневный срок в случае нарушения работником дисциплины труда, отказа работника от выполнения поручений Заказчика или ненадлежащего их исполнения, причинения работником материального ущерба Заказчику, несоответствия профессиональных способностей работника требованиям, указанным в заявке, нарушения работником по своей вине или по вине Исполнителя сроков прохождения обязательного медицинского осмотра, а также сроков прохождения проводимых Заказчиком проверок знаний по охране труда и технике безопасности.

5. Права и обязанности сторон в области обеспечения режима труда и отдыха персонала

5.1. Исполнитель самостоятельно с учетом указанного Заказчиком в заявке режима работы работников обеспечивает явку работников к месту выполнения работы, а при необходимости производит распределение работников по сменам.

5.2. Привлечение работников к сверхурочной работе, к работе в выходные или праздничные дни производится с согласия Исполнителя. О необходимости привлечения работников к сверхурочной работе, к работе в выходные или праздничные дни Заказчик обязан сообщить Исполнителю не позднее чем за __________ рабочих дня до начала соответствующих работ. Исполнитель информирует Заказчика о своем согласии либо несогласии на привлечение работников к сверхурочной работе, к работе в выходные или праздничные дни не позднее чем за __________ до начала соответствующих работ.

5.3. В случаях когда от Исполнителя в срок, указанный в п. 5.2 настоящего Договора, не поступило сообщения о его согласии либо несогласии на привлечение работников к сверхурочной работе, к работе в выходные или праздничные дни, Заказчик имеет право с письменного согласия работников привлечь их к указанной работе. Документы, подтверждающие согласие работников на выполнение таких работ, должны быть немедленно направлены Заказчиком Исполнителю.

5.4. Исполнитель ежегодно не позднее ___________числа очередного календарного года обязан предоставить Заказчику утвержденный Исполнителем график предоставления работникам ежегодных оплачиваемых отпусков на предстоящий календарный год. Последующее изменение Исполнителем указанного графика допускается только с согласия Заказчика.

5.5. Исполнитель обязуется без согласования с Заказчиком не освобождать работника от работы, за исключением случаев, когда такое освобождение предусмотрено законодательством и не зависит от воли Исполнителя.

6. Права и обязанности сторон в области обеспечения дисциплины труда и исполнения работниками своих обязанностей

6.1. Заказчик имеет право давать персоналу поручения о выполнении определенной деятельности в рамках профессиональных способностей персонала и условий труда персонала, указанных в заявке. При этом Заказчик самостоятельно осуествляет контроль исполнения персоналом данных Заказчиком поручений, включая объем, своевременность и качество их исполнения.

6.2. Заказчик обязан сообщить Исполнителю и каждому предоставленному работнику перечень лиц, уполномоченных давать работнику поручения от имени Заказчика.

6.3. Заказчик обязуется самостоятельно и за свой счет обеспечивать работников имуществом (оборудование, инструмент, транспорт, энергия, материалы, принадлежности и др.), необходимым для исполнения поручений.

6.4. Исполнитель имеет право запрашивать у Заказчика сведения об использовании предоставленного персонала. Заказчик обязан в течение ___________ дней с момента получения указанного запроса направить письменный ответ Исполнителю.

6.5. Заказчик обязуется не поручать работникам работу, связанную с оборотом денежных или товарных ценностей (далее — материальных ценностей), без предварительного согласия Исполнителя.

6.6. Исполнитель не несет ответственности за убытки Заказчика, связанные с поручением Заказчиком работникам работы с материальными ценностями, в том числе связанной с доступом работников в помещения, где такие ценности хранятся.

6.7. В случае нарушения работником трудовой дисциплины, отказа работника от выполнения поручений Заказчика или ненадлежащего их исполнения, а также в случае причинения работником материального ущерба Заказчику Заказчик обязан немедленно проинформировать об этом Исполнителя и в течение __________ дней направить Исполнителю письменную информацию с подробным изложением обстоятельств нарушений со стороны работника или причинения работником материального ущерба.

6.8. Уполномоченный представитель Исполнителя при получении от Заказчика информации о случае нарушения работником трудовой дисциплины, отказа работника от выполнения поручений Заказчика или ненадлежащего их исполнения, причинения материального ущерба имеет право участвовать в проводимых Заказчиком процедурах рассмотрения указанных случаев, в том числе находиться на территории Заказчика, участвовать в составлении и подписании актов и иных документов, задавать вопросы представителям Заказчика, работникам, включая работников Заказчика, заявлять свои возражения, производить иные действия, связанные с установлением обстоятельств нарушения работником трудовой дисциплины, отказа работника от выполнения поручений Заказчика или ненадлежащего их исполнения или причинения материального ущерба.

6.9. Заказчик самостоятельно несет ответственность за защиту своей коммерческой тайны, технологических секретов производства, практического опыта производственной, технической, коммерческой, управленческой и другой деятельности, а также иной информации, к которой работники могут получить доступ.

6.10. Изменение оговоренных в Заявке условий труда работников, в том числе поручение Заказчиком работы, не соответствующей условиям заявки, перемещение работника для выполнения работы на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, а также поручение работнику работы на другом механизме или агрегате без согласия Исполнителя не допускается.

6.11. О необходимости изменения условий труда работника в соответствии с п. 6.6 настоящего Договора Заказчик обязан сообщить Исполнителю не позднее чем за ______ дней до введения предполагаемых изменений. Исполнитель информирует Заказчика о своем согласии не позднее чем через _______ дней после получения от Заказчика соответствующей информации. Отсутствие ответа Исполнителя рассматривается как его отказ от изменения условий труда работников.

6.12. Заказчик имеет право направлять работника в командировку при условии получения предварительного согласия работника либо указания в заявке условий труда работника, связанных с командировками. Заказчик обязуется уведомить Исполнителя о направлении работника в командировку не позднее чем за ____________ дней до начала командировки.

7. Обязанности сторон в области обеспечения охраны труда персонала и техники безопасности

7.1. Заказчик обязан обеспечить соответствие условий, в которых предоставляемый Исполнителем персонал осуществляет исполнение поручений Заказчика, нормам и требованиям охраны и безопасности труда.

7.2. Исполнитель вправе отказаться от направления персонала Заказчику или отозвать предоставленный персонал в случае выявления несоответствия условий, в которых предполагается осуществление или осуществляется выполнение персоналом поручений Заказчика, нормам и требованиям охраны и безопасности труда.

7.3. Заказчик обязан до начала выполнения предоставленным персоналом работы в соответствии с условиями настоящего Договора ознакомить каждого работника с действующими у Заказчика правилами охраны труда, противопожарной безопасности, техники безопасности, правилами технической эксплуатации оборудования, с иными требованиями, необходимыми для безопасного и качественного выполнения поручений (заданий) Заказчика, входящих в обязанности персонала.

7.4. Заказчик осуществляет контроль за соблюдением работниками Правил, указанных в п. 7.3 настоящего Договора.

7.5. Заказчик обязан организовать и провести с предоставленным персоналом вводный инструктаж по охране труда и технике безопасности, обеспечить получение работниками специальных допусков к выполнению работ в случаях, предусмотренных законодательством.

7.6. В случае если работник занят на тяжелой работе либо на работе с вредными и (или) опасными условиями труда, Заказчик обязуется самостоятельно и за свой счет обеспечить работника индивидуальными средствами защиты (включая специальную одежду, специальную обувь, смывающие и (или) обезвреживающие средства, другие средства индивидуальной защиты), а также лечебно-профилактическим питанием.

7.7. Исполнитель обязан организовать и провести за свой счет обязательные предварительные и периодические медицинские осмотры работников в случаях, когда такие осмотры предусмотрены действующим законодательством.

7.8. При несчастном случае с работником Заказчик обязан:

немедленно организовать первую помощь пострадавшему и при необходимости доставить его в медицинское учреждение;принять неотложные меры по предотвращению развития аварийной или иной чрезвычайной ситуации и воздействия травмирующих факторов на других лиц;сохранить до начала расследования несчастного случая обстановку, какой она была на момент происшествия, если это не угрожает жизни и здоровью других лиц и не ведет к катастрофе, аварии или возникновению иных чрезвычайных обстоятельств; а в случае невозможности ее сохранить — зафиксировать сложившуюся обстановку (составить схемы, провести фотографирование или видеосъемку, другие мероприятия);немедленно проинформировать о несчастном случае Исполнителя;не дожидаясь прибытия представителя Исполнителя, сформировать комиссию по расследованию несчастного случая, включив в нее уполномоченного представителя Исполнителя, и приступить к расследованию, принять необходимые меры по организации и обеспечению надлежащего и своевременного расследования несчастного случая и оформлению материалов расследования.

7.9. При несчастном случае с работником Исполнитель обязан обеспечить немедленный выезд своего уполномоченного представителя для участия в оказании помощи пострадавшему и в расследовании несчастного случая.

7.10. Исполнитель обязан проинформировать о несчастном случае государственные и общественные органы, а в необходимых случаях — родственников пострадавшего в порядке, предусмотренном ст. 228.1 Трудового кодекса РФ.

8. Отчетный период. Стоимость услуг

8.1. Отчетным периодом оказания услуг по предоставлению персонала является календарный месяц.

8.2. Заказчик не позднее ______ числа месяца в отчетном периоде и ________числа месяца, следующего за отчетным периодом, предоставляет Исполнителю документ, отражающий количество часов, проработанных каждым работником у Заказчика в отчетном периоде (далее — табель учета рабочего времени).

8.3. Ставки, по которым Заказчик производит оплату услуг Исполнителя, устанавливаются Сторонами применительно к каждому работнику (категории работников) в Протоколе согласования договорной цены, который становится неотъемлемой частью настоящего Договора с момента его подписания Сторонами.

8.4. Стоимость услуг, оказанных Исполнителем в отчетном периоде, определяется на основании данных, содержащихся в предоставленном Заказчиком табеле учета рабочего времени, с учетом ставок, установленных Сторонами в протоколе согласования договорной цены.

8.5. В случае если в результате изменений, внесенных в действующее законодательство, увеличатся расходы Исполнителя, связанные с наймом работников, включая расходы на выплату заработной платы и компенсаций, расходы на уплату налогов и сборов (в т. ч. отчислений в государственные внебюджетные фонды), расходы на осуществление обязательного социального страхования работников, Исполнитель вправе произвести соответствующее увеличение размера ставок, установленных в соответствии со статьей 8.3. настоящего Договора.

8.6. Об увеличении размера ставок Исполнитель уведомляет Заказчика не позднее чем за 1 (один) месяц до их увеличения, путем направления Заказчику подписанного Исполнителем документа, содержащего информацию о новом размере ставок.

9. Порядок расчетов между сторонами ________________________________________________________________________________________________________________________
________________________________________________________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________________________________________________________

10. Учет и документальное подтверждение предоставления персонала

10.1. Факт оказания услуг по предоставлению персонала в течение отчетного периода (явки персонала в течение календарного месяца по месту нахождения Заказчика или по иному согласованному Сторонами месту, присутствия персонала в указанном месте в течение согласованного Сторонами времени, выполнения персоналом поручений (заданий) Заказчика в соответствии с профессиональными способностями и квалификацией персонала) удостоверяется актом приемки услуг по предоставлению персонала за отчетный период (далее — акт приемки услуг), подписываемым Сторонами по завершении каждого отчетного периода.

11. Компенсация Заказчиком расходов Исполнителя (работника)

11.1. Заказчик обязуется оплатить Исполнителю все расходы, связанные с компенсацией работнику командировочных расходов, возникших в связи с направлением Заказчиком работника в командировку, в пределах сумм, установленных законодательством, на основании чеков, квитанций и иных платежных документов, предоставленных работником, включая суточные, предусмотренные Законодательством.

11.2. Заказчик компенсирует Исполнителю расходы, связанные с повышенной оплатой сверхурочной работы, работы в выходные и праздничные дни, выполняемой работниками по инициативе Заказчика.

11.3. В случае если на Исполнителя будет возложена обязанность по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью работника в результате несчастного случая на производстве либо профессионального заболевания, Заказчик обязуется компенсировать Исполнителю все расходы, связанные с такими выплатами.

11.4. При использовании работником с согласия или ведома Заказчика и в его интересах личного имущества Заказчик компенсирует Исполнителю суммы, выплаченные Исполнителем работнику за использование, износ (амортизацию) личного инструмента, транспорта, оборудования и других технических средств и материалов, принадлежащих работнику, а также возмещает расходы, связанные с их использованием.

11.5. В случаях, согласованных между Сторонами, Заказчик возмещает Исполнителю указанные в настоящем Договоре расходы по выплате работникам компенсаций, предусмотренных действующим законодательством.

12. Ответственность сторон

12.1. Исполнитель несет ответственность перед Заказчиком за вред, причиненный работником имуществу Заказчика, за исключением случаев, когда работник действовал в соответствии с указаниями Заказчика. Вред, причиненный работником имуществу Заказчика, возмещается Исполнителем в размере, не превышающем среднемесячного заработка работника, при условии предоставления Заказчиком Исполнителю подписанного работником и (или) представителем Исполнителя акта о причинении материального вреда не позднее ____________ дней после причинения вреда. В случае отказа работника и представителя Исполнителя от подписания указанного акта спор о возмещении Исполнителем Заказчику ущерба, причиненного работником, рассматривается в судебном порядке.

12.2. Заказчик несет ответственность перед Исполнителем за непредставление либо несвоевременное предоставление Заказчиком табеля учета рабочего времени. Заказчик обязан возместить Исполнителю все понесенные в связи с этим убытки.

12.3. Заказчик несет ответственность перед Исполнителем в случае не согласованного с Исполнителем привлечения работика к сверхурочной работе, к работе в выходные и праздничные дни, а также не согласованного с Исполнителем изменения определенных в заявке условий труда работников. В указанном случае Заказчик обязуется выплатить Исполнителю штраф в размере____________________

13. Срок действия Договора. Изменение и расторжение Договора

13.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до «___» _______________ 20 ___ г.

13.2. Каждая из Сторон вправе расторгнуть настоящий Договор в одностороннем порядке, уведомив об этом другую Сторону не менее чем за ______________________ до момента его расторжения.

13.3. Исполнитель вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего Договора в следующих случаях:_________________________

13.4. Заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего договора в следующих случаях: _______________________________________________________________________________________________________________________.

14. Заключительные положения

14.1. Условия настоящего Договора и всех дополнений к нему, а также иная информация, ставшая известной одной из Сторон в связи с исполнением настоящего Договора, являются конфиденциальными и не подлежат разглашению третьим лицам без письменного согласия другой Стороны, кроме случаев, предусмотренных законом.

14.2. Сторона, допустившая разглашение конфиденциальной информации, обязана возместить другой Стороне причиненные убытки в полном объеме.

14.3. Все уведомления, разрешения, согласования и иные сообщения, которые могут или должны направляться Сторонами по настоящему Договору, должны быть совершены в письменном виде и направлены посредством почтовой, электронной или факсимильной связи по реквизитам Сторон, указанным ниже.

Адреса и реквизиты Сторон

Исполнитель _______________________________
__________________________________________
Заказчик ___________________________________
___________________________________________

 

Трудовой договор с работником, выполняющим работу у другого работодателя

Поскольку в отношениях по предоставлению персонала участвуют три стороны: работник, формальный работодатель и заказчик, это должно быть четко отражено в трудовых договорах между работниками и их формальными работодателями. Автор предлагает образец разработанного им трудового договора (Приложение 2).

При этом следует помнить, что заказчик использует труд работника, но не заключает с ним никаких договоров и соглашений, не применяет поощрения и взыскания, не осуществляет материальное стимулирование. С точки зрения российского трудового законодательства аутстаффинг выглядит как фактическое допущение фирмой-заказчиком работников к выполнению работы. В соответствии со ст. 67 ТК РФ такой фактический допуск означает возникновение трудовых отношений между сторонами. Это позволяет противникам аутстаффинга сделать вывод о противоречии подобных отношений российскому законодательству.

Однако закон не запрещает выполнение работником работы на территории и в интересах другой фирмы. Для этого необходимо добровольное волеизъявление работника и работодателя, закрепленное в трудовом договоре, и осознание работником специфики своего труда. Косвенно такая возможность упоминается в ст. 229 ТК РФ, посвященной расследованию несчастных случаев: несчастный случай, произошедший с лицом, выполнявшим по поручению работодателя работу на выделенном участке другого работодателя, расследуется комиссией, образованной работодателем, производящим эту работу, с обязательным участием представителя работодателя, на территории которого она проводилась

Представляется, что при условии добросовестности формального работодателя отношения по предоставлению персонала не противоречат законодательству и не ухудшают положение работников. Наоборот, компания, предоставляющая персонал, может и обязана взять на себя функцию защиты прав своих работников, например предъявлять заказчику претензии в случаях поручения работникам не предусмотренных договором обязанностей, нарушения правил охраны их труда, необоснованного привлечения к сверхурочной работе, работе в выходные и праздничные дни и т. п.

Особенности регулирования трудовых отношений работодателя с работниками, выполняющими работу на территории компании-заказчика, должны быть отражены нетолько в трудовых договорах, но и в иных локальных нормативных актах работодателя: правилах внутреннего трудового распорядка, положениях о защите персональных данных, об охране труда и др.

Целесообразно ознакомить работника под роспись не только с локальными нормативными актами работодателя, но и организации-заказчика, которые имеют отношение к трудовой деятельности привлеченных работников, например в области трудового распорядка и охраны труда.

При вручении трудового договора работнику на экземпляре работодателя он должен оставить запись (с указанием даты и подписью) о том, что получил свой экземпляр договора.

ОбразецПриложение 2

Трудовой договор №_______

город _______________________________«______»_____________________ 200___ г.

Организация «_________________________________________», именуемая в дальнейшем Работодатель, в лице________________________________, действующего на основании _______________________________________, с одной стороны и ___________________________________________, именуемый в дальнейшем Работник, с другой стороны заключили настоящий договор о нижеследующем.

1. Основные положения

1.1. Работодатель принимает работника на должность (по профессии)__________________________________________________

______________________________________________________________________________________________________________.
(указывается должность, профессия в соответствии со штатным расписанием, при необходимости — квалификация)

1.2. По настоящему договору Работник по направлению работодателя осуществляет трудовую деятельность на территории

______________________________________________________________________(далее — Заказчик)
(указываются наименование Заказчика и его адрес или иное место выполнения работы)

в соответствии с заключенным между Работодателем и Заказчиком договором возмездного оказания услуг по предоставлению персонала.

1.3. Настоящий договор является договором по _______________________________________(основной работе, совместительству).

1.4. Работник обязан приступить к работе на территории Заказчика «____»__________________ года.

1.5. Настоящий трудовой договор является договором

а) на неопределенный срок;

б) срочным на _________лет до «_______»_________________________года;

в) срочным на период замещения отсутствующего работника ФИО (нужное подчеркнуть).

1.6. Причины заключения срочного трудового договора в соответствии со ст. 59 ТК РФ ____________________________________________________________________________________________________________________
____________________________________________________________________________________________________________________
____________________________________________________________________________________________________________________

1.7. Настоящий договор вступает в силу с момента подписания его обеими сторонами.

2. Права и обязанности сторон

2.1. Работник обязан:

2.1.2. Надлежащим образом исполнять поручения Заказчика в рамках своих трудовых функций, предусмотренных настоящим договором и должностной инструкцией.

2.1.3. Соблюдать требования Работодателя и Заказчика в области охраны труда и обеспечения безопасности труда, в том числе проходить организуемые Заказчиком инструктажи, обучающие и иные мероприятия.

2.1.4. При заключении настоящего договора предоставить Работодателю достоверную информацию о своем образовании, профессиональном опыте, домашнем адресе (по месту регистрации и фактическом), телефоне. При изменении домашнего адреса или телефона информировать об этом Работодателя в трехдневный срок с момента изменения.

2.1.5. Прилагать все необходимые усилия, знания и опыт для выполнения трудовых функций.

2.1.6. Соблюдать правила внутреннего трудового распорядка Работодателя.

2.1.7. При выполнении трудовых функций на территории Заказчика выполнять требования Заказчика, связанные с режимом нахождения и ведения работ на соответствующем производственном объекте.

2.1.8. В случае отсутствия на рабочем месте в рабочее время по причинам, не связанным с исполнением должностных обязанностей или поручений Работодателя или Заказчика, немедленно сообщить о своем отсутствии Работодателю и Заказчику по любым каналам связи с указанием причин своего отсутствия. По окончании периода отсутствия в течение двух рабочих дней представить Работодателю письменное объяснение и доказательства уважительности причин своего отсутствия.

2.1.9. Бережно относиться к имуществу Работодателя и Заказчика.

2.1.10. Соблюдать правила техники безопасности, пожарной безопасности, санитарные нормы и иные правила, предусмотренные законодательством РФ и локальными нормативными актами Работодателя и Заказчика.

2.1.11. Соблюдать установленные Работодателем требования к внешнему виду и поведению сотрудника на рабочем месте.

2.1.12. Немедленно сообщать Заказчику о возникновении ситуации, представляющей угрозу жизни и здоровью Работника или других работников, в том числе о несчастных случаях, травмах и заболеваниях на рабочем месте.

2.1.13. Условия выполнения Работником поручений Заказчика выражаются в том, что должностные лица Заказчика имеют право давать Работнику обязательные указания в рамках его трудовых обязанностей и требовать их исполнения, проверять исполнение Работником трудовых обязанностей, осуществлять контроль за соблюдением трудовой дисциплины, принимать меры к установлению обстоятельств и причин нарушения работником трудовых обязанностей и дисциплины труда, в том числе требовать письменных объяснений от работника, проводить расследование случаев причинения Работником материального ущерба Заказчику, проводить расследование несчастных случаев, произошедших с Работником.

2.2. Работодатель обязан:

2.2.1. Соблюдать в отношении Работника трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, соглашения и условия настоящего договора.

2.2.2. Нести всю ответственность, связанную с исполнением обязательств Работодателя, вытекающих из трудовых отношений.

2.2.3. Выполнять обязанности налогового агента в отношении налогообложения доходов Работника.

2.2.4. Своевременно оплачивать труд работника в соответствии с настоящим договором.

2.3. Работник имеет право:

2.3.1. На защиту Работодателем прав и законных интересов Работника в отношениях с Заказчиком, в том числе в области соблюдения Заказчиком оговоренных условий труда работника, регулирования рабочего времени и времени отдыха, охраны труда, обеспечения иных гарантий, предусмотренных трудовым законодательством.

2.3.2. На возмещение Работодателем вреда, причиненного работнику в связи с исполнением трудовых обязанностей.

2.4. Работодатель имеет право:

2.4.1. Требовать от работника предоставления документов и сведений, необходимых для обеспечения исполнения сторонами условий настоящего Договора.

2.4.2. Поощрять работника за добросовестный эффективный труд, в том числе выплачивать премии в соответствии с положением о премировании.

2.4.3. Требовать от Работника надлежащего исполнения трудовых обязанностей, соблюдения дисциплины труда и бережного отношения к имуществу Работодателя и Заказчика.

2.4.4. Привлекать Работника к дисциплинарной и материальной ответственности за несоблюдение условий настоящего договора, в том числе при наличии обоснованных претензий Заказчика к выполнению работником трудовых функций, нарушению сохранности имущества Заказчика, соблюдению Работником дисциплины труда, правил охраны труда, техники безопасности, пожарной безопасности и производственной санитарии.

3. Условия и характер труда работника:

нормальные условия труда;тяжелая работа;работа с вредными условиями труда;работа с опасными условиями труда;работа связана с направлением в командировки;подвижной характер работы;разъездной характер работы;работа в пути;прочие условия.

(нужное подчеркнуть)

4. Оплата труда

Заработная плата работника устанавливается в размере _________________________________________________________

4.1. Работнику выплачиваются гарантийные выплаты, доплаты, надбавки и компенсации в случаях и в размере, предусмотренных трудовым законодательством.

4.2. Местом выплаты работнику заработной платы является:

место выполнения Работником работы на территории Заказчика;место нахождения Работодателя, указанное в настоящем договоре;зарплата перечисляется на указанный в заявлении работника счет в банке.

(нужное подчеркнуть)

5. Режим труда и отдыха

5.1. При выполнении работником работы у Заказчика вид и режим рабочего времени Работника, перерывы в течение рабочего дня определяются Приложением к настоящему договору. При сменной работе продолжительность рабочей смены и перерывы определяются графиком сменности, подписываемом сторонами.

5.2. Привлечение Работника к сверхурочной работе, работе в выходные и праздничные дни производится Работодателем в порядке, предусмотренном трудовым законодательством.

5.3. Работник может давать Заказчику свое согласие на выполнение сверхурочной работы, работы в выходные или праздничные дни только с предварительного согласия Работодателя. При несоблюдении этого условия выполненная Работником в интересах Заказчика сверхурочная работа, работа в выходные или праздничные дни считается произведенной по инициативе Работника и оплате Работодателем не подлежит.

5.4. Работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью _________________ календарных дней.

6. Социальное страхование

6.1. Работодатель гарантирует Работнику обязательное пенсионное, обязательное медицинское страхование, обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также выплату социальных пособий в порядке и размерах, предусмотренных законодательством РФ.

7. Условия получения и передачи персональных данных работника

7.1. Работодатель получает информацию, составляющую персональные данные Работника из сведений и документов, предоставленных Работником Работодателю при приеме на работу и впоследствии. Работник согласен на получение Работодателем от Заказчика информации, составляющей персональные данные работника, ставшей известной Заказчику в связи с выполнением Работником трудовых функций в интересах Заказчика.

7.2. Работник согласен на передачу Работодателем Заказчику следующих сведений, составляющих персональные данные работника, необходимых для исполнения условий настоящего договора:

Ф. И. О., гражданство, биографические данные работника, его резюме;сведения о трудовом стаже и опыте работника;сведения об образовании и профессиональной подготовке работника;сведения об обстоятельствах, дающих работнику право на льготы и гарантии в области трудовых отношений, в том числе сведения о семейном положении, о состоянии здоровья, включая инвалидность, об имеющихся у работника специальных званиях, дающих право на льготы, установленные законодательством и другие.

7.3. Работодатель ведет и хранит трудовую книжку и иные документы Работника, осуществляет в полном объеме кадровый и бухгалтерский учет.

8. Условия охраны труда работника

8.1. Работник имеет право на предоставленное Заказчиком рабочее место, соответствующее государственным нормативным требованиям охраны труда. Контроль за предоставлением Заказчиком рабочего места, соответствующего указанным требованиям, осуществляет Работодатель.

8.2. Ознакомление Работника с правилами охраны труда, техники безопасности пожарной безопасности, производственной санитарии, правилами технической эксплуатации производственного помещения, оборудования и инструментов, в том числе вводные и повторные инструктажи, обучение Работника безопасным приемам и методам труда осуществляет Заказчик.

8.3. При выполнении работы с вредными, тяжелыми или опасными условиями труда Заказчик обеспечивает Работника индивидуальными средствами защиты, включая специальную одежду, обувь, смывающие и обезвреживающие и иные средства, лечебно-профилактическим питанием.

8.4. При невыполнении Заказчиком обязательств, указанных в п. 8.2 и 8.3 настоящего договора, Работник имеет право отказаться от выполнения работы, немедленно уведомив об этом Работодателя.

9. Ответственность сторон

9.1. Работодатель несет материальную ответственность перед Работником за причинение ущерба жизни, здоровью или имуществу работника, а также за нарушение трудовых прав Работника в соответствии с трудовым законодательством.

9.2. Работник несет перед Работодателем предусмотренную законом материальную ответственность за причинение по его вине ущерба имуществу Работодателя или Заказчика, в частности за утрату или порчу рабочей документации или оборудования.

9.3. Работник несет перед Работодателем дисциплинарную ответственность за нарушение своих трудовых обязанностей и трудовой дисциплины, условий настоящего договора.

9.4. Работник несет дисциплинарную и материальную ответственность перед Работодателем за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну Работодателя или Заказчика, и за нарушение порядка охраны этих сведений в соответствии с положением о коммерческой тайне.

10. Прекращение трудового договора

10.1. Настоящий договор прекращается по истечении установленного срока либо по иным основаниям, установленным трудовым законодательством.

10.2. В случае отказа Заказчика от услуг Исполнителя (Работодателя) по предоставлению персонала либо отказа Заказчика от выполнения Работником своих трудовых функций трудовой договор между сторонами прекращается по сокращению численности или штата с соблюдением всех гарантий, предусмотренным трудовым законодательством. Вместо этого по соглашению сторон Работник может быть направлен для выполнения трудовых функций к другому Заказчику.

11. Адреса и реквизиты Сторон

Работник __________________________________
___________________________________________
___________________________________________

Работодатель_______________________________
__________________________________________
__________________________________________

1 См., напр., решение Арбитражного суда Тверской области от 18.05.2006 №А66-1863/2006.
2 Постановление ФАС СевероЗападного округа от 01.10.2007 по делу № А66-1148/2007.
3 Постановление ФАС Уральского округа от 19.06.2007 № Ф09-4597/07-С2.



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.