Свидетели в арбитражном суде

6515
Решаясь привлечь к участию в арбитражном споре свидетеля, важно учесть не только процессуальные тонкости, но и массу чисто организационных и психологических нюансов. Эта статья основана на реальном регламенте работы со свидетелями.

Свидетельские показания являются неоценимым доказательством в сложных, спорных арбитражных делах, когда те или иные обстоятельства невозможно подтвердить письменными доказательствами (подробнее о ситуациях, когда показания свидетелей в арбитражном процессе эффективны, см. в рубрике «Глобальная задача», журнал «Юрист компании», № 11, ноябрь 2014). Но чтобы суд принял показания свидетелей в качестве доказательств и поверил им, нужно провести немалую предварительную работу. В частности, выбрать наиболее подходящего свидетеля, максимально подготовить его к допросу в суде, а также грамотно сформулировать текст ходатайства о вызове свидетеля.

См. также Что делать, если компанию не известили о судебном процессе

Первичная беседа со свидетелем

Чтобы определиться, можно ли использовать в суде показания конкретного лица, для начала необходимо провести с ним беседу. Такая беседа позволит выяснить все известные свидетелю фактические обстоятельства и сведения, касающиеся существа судебного спора. Но главное — только после беседы с потенциальным свидетелем можно будет оценить целесообразность вызова его в качестве свидетеля, а также определить возможные негативные последствия от его участия в процессе.

Итак, еще до встречи со свидетелем на основании уже известной информации нужно составить план беседы с ним. Такой план удобнее делать в форме таблицы со следующими графами: обстоятельства, которые необходимо выяснить, вопросы, которые нужно задать свидетелю, имеющаяся информация об интересующих обстоятельствах и письменные доказательства, относящиеся к спорным обстоятельствам. Таблица позволит по ходу рассказа потенциального свидетеля зафиксировать наиболее значимые моменты в его показаниях, выяснить обстоятельства, первоначально не затронутые в ходе рассказа, увидеть возможные расхождения между сведениями, которые сообщает свидетель, и данными, содержащимися в документах, и сразу уточнить причины этих расхождений.

Документы, имеющие отношение к спору, с которыми связаны показания свидетеля, лучше еще раз просмотреть вместе с ним. Возможно, обнаружатся нюансы, которые юрист изначально не заметил.

Nota bene!Если свидетель находится в другом регионе и сложно обеспечить его явку в арбитражный суд, можно заявить ходатайство об участии свидетеля в судебном заседании с использованием видеоконференцсвязи с арбитражным судом того региона, в котором находится свидетель. Причем в случае удовлетворения ходатайства о вызове свидетеля ходатайство об использовании видеоконференцсвязи может заявить сам свидетель (ч. 1 ст. 153.1 АПК РФ). Есть еще один вариант — можно заявить о направлении поручения в другой суд о допросе свидетеля (ст. 73, 74 АПК РФ).

Беседу стоит записать на диктофон. Как правило, прослушивание записи позволяет выявить важные моменты, которые во время беседы ускользнули от внимания. Кроме того, запись можно дать прослушать кому-то еще, чтобы понять, насколько убедительно воспринимаются пояснения возможного свидетеля. По ходу пояснений свидетеля желательно отмечать те моменты, которые важны для обоснования подготавливаемой позиции, а также которые, наоборот, могут быть использованы против нее, и те, которые описаны свидетелем неоднозначно.

Выбор свидетеля

Во многих случаях вопрос о том, кого можно вызвать в качестве свидетеля, перед стороной не стоит, поскольку подтвердить конкретные обстоятельства может только один определенный человек. Но когда одни и те же обстоятельства могут подтвердить несколько человек, юристу предстоит решить, кого из них стоит вызвать в суд. В такой ситуации можно руководствоваться следующими правилами.

Во-первых, нужно решить вопрос, может ли лицо в принципе быть свидетелем в суде с учетом ограничений, предусмотренных статьей 56 Арбитражного процессуального кодекса и другими законами. Если нет, то его кандидатуру сразу можно исключить.

Во-вторых, стоит обратить внимание на источники сведений свидетелей о том обстоятельстве, о котором необходимо рассказать. Дело в том, что свидетель должен сообщить суду сведения, которые известны ему лично (ч. 3 ст. 56 АПК РФ) и при этом должен указать источник своей осведомленности (ч. 4 ст. 88 АПК РФ). Суды со ссылкой на эти нормы не учитывают показания свидетелей, которые вообще не могут назвать источник своих сведений либо утверждают, что соответствующие сведения известны им с чужих слов. С этой точки зрения лучше выбрать свидетеля, чей источник сведений кажется наиболее убедительным.

В-третьих, следует придерживаться правила «лучше меньше, да лучше». Свидетелей должно быть столько, сколько необходимо для подтверждения спорных фактов, и не более того. При использовании свидетельских показаний принцип «количество переходит в качество» не работает. Чем больше свидетелей вызвано для дачи показаний, тем больше вероятность появления несовпадений в их версиях по поводу одного и того же факта и тем менее убедительны окажутся их показания для суда. Как правило, для доказательства факта достаточно одного основного свидетеля и одного или двух вспомогательных (для усиления показаний основного свидетеля).

Наконец, при прочих равных условиях важно учитывать чисто психологический момент: насколько конкретный человек может быть убедительным, произвести благоприятное впечатление, вызвать доверие, не растеряться, выступая в суде. Таким образом, нужно проанализировать уровень психологической устойчивости и готовности свидетеля к участию в судебном процессе, а также оценить его поведение, внешний вид, способность связно излагать известные факты. Все эти характеристики могут повлиять на то, как судьи воспримут свидетеля и его показания.

Выбор показаний свидетеля

По результатам первичной беседы со свидетелем можно будет «отфильтровать» все показания, выделить то, что действительно важно, и откинуть второстепенные детали, оценить, что будет способствовать победе в суде, а о чем упоминать не стоит. Также необходимо продумать, имеются ли в позиции противоположной стороны какие-либо противоречия и может ли допрос своего свидетеля помочь сделать эти противоречия очевидными для суда. Очень важно продумать, какие вопросы могут возникнуть к свидетелю у суда и у иных участников процесса, оценить, есть ли в его показаниях пробелы и нестыковки, которые могут навести противоположную сторону на дополнительные каверзные вопросы, и совместно со свидетелем найти оптимальные ответы на эти вопросы. Особое внимание необходимо уделить тем обстоятельствам, которые не соответствуют защищаемой в суде позиции. Для этого вместе со свидетелем необходимо найти ответы, которые бы могли опровергнуть эти обстоятельства или примирить их с позицией защищаемой стороны.

Nota bene!Желательно провести не менее двух репетиций допроса свидетеля. Тогда больше шансов, что свидетель не растеряется в суде. Но важно уловить меру, чтобы показания не звучали как заученные, а представляли собой обыкновенный рассказ лица об известных ему обстоятельствах.

После всего этого нужно составить план (чек-лист) допроса свидетеля в суде. В нем формулируются вопросы, которые юрист будет задавать свидетелю, и проекты ответов на эти вопросы.

Подготовка свидетеля

Главный принцип: лучше обойтись вообще без свидетеля в процессе, чем привести в суд неподготовленного свидетеля. Ответы неподготовленного свидетеля могут привести к обратному эффекту и только ухудшить положение стороны в процессе. Без предварительной репетиции свидетель может преподнести суду информацию, которой располагает, совсем в ином свете, чем ожидает юрист. Свидетель может умолчать о каких-то фактах, ошибочно считая их незначительными или, наоборот, неожиданно рассказать о том, что не влияет на исход процесса или вовсе может ему навредить. Поэтому подход юриста «свидетель просто придет в суд и расскажет, что и как было» на практике может обернуться тем, что свидетели будут путаться, забывать важные факты, а возможно, и полностью менять свои показания. А в таком случае суд может не признать свидетельские показания надлежащим доказательством (см. например, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.06.14 по делу № А81-4766/2013). Поэтому очень важно обстоятельно подготовить свидетеля к допросу в суде. Причем работа со свидетелем должна начинаться не за полчаса до судебного заседания и даже не за день, а еще на стадии планирования судебного дела.

Ознакомление свидетеля с планом допроса. Желательно, чтобы свидетеля готовил к процессу тот же юрист, который будет проводить его допрос. Только подготовив свидетеля лично, точно зная, какие он будет давать показания, почувствовав, что он за человек, и понимая, как задавать ему вопросы, на которые он даст необходимые ответы, можно эффективно представить свидетеля на процессе.

Помимо того, что свидетеля нужно ознакомить с самим планом допроса, ему нужно подробно объяснить, какие показания он может давать, а от каких ему необходимо воздержаться, в том числе представить ему инструкцию, как отвечать в заседании (развернуто или коротко, а при необходимости и вовсе односложно — «да», «нет»). Важно донести до свидетеля, что он не должен высказывать никаких предположений, особенно отвечая на вопросы суда или других участников арбитражного процесса. Учитывая личность свидетеля, стоит подобрать вместе со свидетелем наиболее удачные формулировки ответов, которые не допускают неточностей и неоднозначного толкования его показаний.

 Нужно рассказать о праве свидетеля не свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, об обязанности явиться в суд по вызову суда, дать правдивые показания по существу рассматриваемого дела, ответить на вопросы суда и иных лиц, участвующих в деле (ст. 56 АПК РФ).

Объяснение свидетелю, как вести себя в суде. Кроме работы непосредственно с содержанием свидетельских показаний юрист должен подготовить свидетеля к процессу, рассказав ему о том споре, в котором свидетель будет давать показания, а также об основных правилах поведения в суде и дачи показаний. В частности, нужно рассказать суть судебного спора и раскрыть основные доводы сторон, объяснить основные права и обязанности самого свидетеля, а также предупредить о том, что отвечая на вопросы, он должен избегать излишней эмоциональности, не проявлять агрессии, неуважения по отношению к суду, оппоненту и иным участникам процесса. Также обязательно нужно разъяснить, как именно будет проходить допрос, пояснить правила, касающиеся допустимости доказательств, которые имеют отношение к его допросу. Иногда эффективно выдать свидетелю инструкцию в печатном виде.

Важно рассказать свидетелю и о таких «мелочах», как устройство зала суда, как все происходит в заседании, где будут сидеть судья, представители сторон и секретарь, объяснить, откуда и как свидетель будет входить в зал, где и как он будет подписывать уведомление о разъяснении его обязанности давать правдивые показания, где он будет находиться во время дачи показаний, когда его допустят в зал. Такая подробная информированность поможет снять психологический страх перед судом. Важно предупредить, что суд должен будет установить личность свидетеля (п. 2 ч. 1 ст. 153 АПК РФ), поэтому с собой он должен принести паспорт (водительское удостоверение не подойдет).

При подготовке свидетеля к выступлению в суде можно дать рекомендации относительно того, как ему лучше одеться, как держать себя во время допроса. При этом нужно объяснить, что нельзя предугадать все моменты, которые могут возникнуть в ходе допроса. В этих случаях свидетелю лучше порекомендовать отвечать на вопросы односложно: «да», «нет», «не помню».

Репетиция накануне допроса. Последнюю репетицию (и дополнительный инструктаж, если необходимо) лучше провести непосредственно накануне судебного заседания, в котором планируется допрос свидетеля. В идеале нужно смоделировать предстоящее судебное разбирательство, в ходе которого свидетель должен ответить как на вопросы «своего» юриста, так и на иные предполагаемые и вероятные вопросы, которые могут быть заданы свидетелю со стороны суда и иных участников процесса.

Ходатайство о вызове свидетеля в суд

Для привлечения свидетеля в процесс сторона обязана заявить ходатайство (ст. 88 АПК РФ). Это можно сделать как до начала рассмотрения дела по существу, так и в ходе рассмотрения дела в любой момент до прекращения исследования доказательств по делу. Что касается формы ходатайства, то АПК РФ позволяет просить о вызове свидетеля и устно, и письменно (ч. 1 ст. 159 АПК РФ). Но, исходя из опыта судебной работы, рекомендуется оформлять подобное ходатайство (как, впрочем, и большинство других) все-таки письменно. Это позволит суду зрительно ознакомиться с доводами лица, ходатайствующего о вызове свидетеля, и принять решение об их обоснованности.

В самом тексте ходатайства нужно подробно изложить обстоятельства, имеющие значение для дела, которые может подтвердить свидетель (ч. 1 ст. 88 АПК РФ), а также указать на наличие противоречий в имеющихся по делу доказательствах, которые могут быть устранены посредством свидетельских показаний. Существенным плюсом будет наличие в ходатайстве судебной практики, подтверждающей возможность привлечения свидетелей для установления аналогичных обстоятельств, в том числе на основе анализа судебных актов, принятых судьей, рассматривающим дело. Не лишним будет сослаться и на то, что немотивированное отклонение ходатайства о вызове свидетеля является основанием для отмены судебного акта нижестоящего суда и направления на новое рассмотрение (см., например, постановление ФАС Московского округа от 15.07.09 по делу № А40-31247/08-90-85). Помимо этого желательно включить в текст контактные данные свидетеля: адрес, рабочий и сотовый телефоны (с его согласия).

Свидетели в арбитражном суде
Сергей Радченко, к. ю. н., старший юрист адвокатского бюро «Юг»

«С помощью свидетельских показаний суд без экспертизы признал протокол подделкой»

Ходатайство о допросе свидетелей мы заявляем, только когда необходимо, чтобы свидетель рассказал суду все так, как оно было на самом деле, то есть когда ему не надо что-то придумывать, лгать и изворачиваться, когда он в принципе не может повредить делу, если будет говорить суду только правду. В этом случае подготовка свидетеля сводится лишь к проговариванию его ответов на вопросы до заседания, а также к сообщению свидетелю некоторых общих рекомендаций, как себя вести.

Чаще всего (сужу по нашей практике) необходимость допроса свидетеля в арбитражном деле возникает в случае спора о подлинности документа. В АПК РФ есть замечательная норма — часть 2 статьи 88, согласно которой арбитражный суд может вызвать в качестве свидетеля лицо, участвовавшее в составлении документа, исследуемого судом как письменное доказательство. Приведу пример. Компания (наш доверитель) предъявила своему бывшему директору иск о возмещении убытков, причиненных покупкой ненужного ей имущества. Ответчик принес в суд копию поддельного протокола общего собрания участников с решением об одобрении спорной сделки. На предложение суда принести оригинал директор ответил, что оригинал должен быть у общества, которое в силу закона обязано хранить оригиналы протоколов. Оригинала у нашего доверителя по понятной причине не было. Проводить экспертизу подписей участников на копии протокола было бессмысленно: похоже, что она была изготовлена с использованием подлинных подписей, которыми располагал ответчик. Тогда для доказывания поддельности протокола мы заявили ходатайство о допросе в качестве свидетелей участников общества, подписи которых фигурировали в протоколе. Суд ходатайство удовлетворил. В заседании каждый из свидетелей показал, что собрания не было, протокол они не подписывали. Конечно, суд мог им не поверить, посчитав, что они специально сговорились, чтобы взыскать деньги с бывшего директора, но когда перед судом, живыми людьми стоит такой же живой человек, которому судьи смотрят в глаза, слышат его голос, видят его жесты, чувствуют искренность в его интонациях, то к такому свидетелю судьи проникаются доверием. В итоге с помощью свидетельских показаний суд без экспертизы признал протокол подделкой и удовлетворил иск.

Тонкости работы со свидетелем оппонента

Особая ситуация — когда на вызове свидетеля настаивает противоположная сторона. В таком случае основная задача — вообще не допустить в процесс чужого свидетеля, показания которого способны усилить позицию другой стороны спора. Для этого нужно в любой момент быть готовым к ходатайству оппонента о вызове своего свидетеля и иметь в арсенале адекватные средства реакции на такое ходатайство.

Возражения на ходатайство оппонента о вызове свидетеля. Если компания решила возразить против привлечения в процесс свидетеля, о котором ходатайствует противоположная сторона, то нужно понимать, что не обязательно это делать сразу. Так, сначала можно заявить суду ходатайство об отложении дела или объявлении перерыва. Эту паузу можно использовать для подготовки мотивированного возражения о необходимости привлечения и допроса свидетеля, обоснования недопустимости свидетельских показаний с учетом фактических обстоятельств дела, формулирования вопросов для свидетеля.

 Надо сказать, что аффилированность сама по себе не является препятствием для участия лица в процессе в качестве свидетеля. Во многих случаях суды привлекают в качестве свидетеля, например, сотрудника компании-стороны по делу. Однако все равно есть шанс, что при исследовании показаний суд критически отнесется к ним (например, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.04.14 по делу № А33-13215/2013).

Правда, в некоторых случаях, исходя из специфики дела, лучше, наоборот, сразу возражать против привлечения свидетеля в процесс. В таких ситуациях крайне важно заранее проанализировать вероятность заявления оппонентом ходатайства о привлечении и допросе свидетеля и подготовить проект мотивированных возражений, чтобы не получилось, что возражения голословны. Мотивировать возражения против привлечения свидетеля в суд можно разными доводами, в том числе невозможностью установить обстоятельства посредством свидетельских показаний, достаточностью иных доказательств и затягиванием процесса путем привлечения свидетеля, предвзятостью или заинтересованностью свидетеля в исходе судебного дела, его аффилированностью с лицом, участвующим в деле (например, свидетель является работником лица, участвующего в деле), отсутствием у свидетеля достаточных компетенций и знаний для дачи соответствующих показаний.

Если суд все-таки удовлетворил ходатайство оппонента о привлечении свидетеля, стоит предпринять меры, направленные на оспаривание допустимости и достоверности его показаний, снижение их доказательственной силы. Такими мерами могут быть самостоятельный допрос свидетеля с использованием грамотно сформулированных вопросов, направленных на исключение свидетельских показаний из числа доказательств, представление иных доказательств и их сравнение, а точнее, противопоставление свидетельским показаниям, выстраивание в целом правовой позиции, в меньшей степени зависящей от показаний свидетеля.

Нивелировать доказательственную силу уже полученных показаний чужого свидетеля можно, анализируя перед судом его показания и акцентируя внимание суда на ряд обстоятельств. В частности, на нарушение требований Арбитражного процессуального кодекса к порядку привлечения и допроса свидетеля (например, в случае предъявления противоположной стороной письменных показаний свидетеля), наличие в показаниях свидетеля оценки фактических обстоятельств дела, невозможность свидетеля указать источник своей осведомленности о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для дела (при даче показания с чужих слов), наличие при допросе свидетеля вопросов, предполагающих однозначный ответ, наводящих вопросов, необъективность и недостоверность показаний свидетеля.

Допрос свидетеля оппонента. В ходе допроса вопросы чужому свидетелю надо задавать осторожно, помня, что он уже проинструктирован представителями противоположной стороны о том, что и как он должен говорить. Разумеется, нельзя забывать и про то, что чужой свидетель в большинстве случаев недоброжелательно относится к другой стороне и, как правило, будет придерживаться мнения «своей» стороны и пытаться ей помочь.

Тем не менее к чужим свидетелям необходимо относиться с таким же уважением и доброжелательностью, как и к своему свидетелю. Так, из курсов общей психологии известно, что человеку приятно слышать свое имя, поэтому лучше всего называть свидетеля обвинения по имени-отчеству. В ходе допроса юристу важно вести себя так, чтобы свидетель обвинения расслабился и не видел в защитнике противника. При этом следует помнить, что задача представителя стороны спора — задать нужный вопрос и получить нужный ответ. Для этого заданный вопрос должен звучать как можно невинней, чтобы он не насторожил свидетеля и позволил получить положительный ответ. Конечно, сделать это возможно не всегда. Поэтому основное правило такое: если нет уверенности в том, какой ответ может быть получен, или если этот ответ может оказаться против вашей стороны, вопрос задавать не стоит.

Свидетели в арбитражном суде
Михаил Самойлов, старший юрист практики разрешения споров адвокатского бюро КИАП

«Наибольшую трудность представляет работа со свидетелем другой стороны»

В своей практике я использую заранее подготовленный список вопросов для свидетеля, копию которого в обязательном порядке приобщаю к материалам дела. В дальнейшем очень легко восстановить как объем заданных вопросов (поскольку в материалах дела есть соответствующий документ), так и содержание ответов на них, поскольку имеется аудиозапись судебного разбирательства. Естественно, если я в ходе судебного процесса намереваюсь допросить свидетеля, то такого свидетеля приглашаю в суд самостоятельно, чтобы суду не пришлось откладывать судебное заседание.

Наибольшую трудность представляет работа со свидетелем другой стороны. В моей практике был спор, когда компания (истец) обратилась в арбитражный суд, утверждая, что в техническом помещении ответчика, которого я представлял, оторвался водопроводный шланг, в результате чего затопило торговое помещение истца и были повреждены дорогостоящие компьютеры. Доказывая свои требования, истец ссылался на акты, составленные директором магазина (работником истца) и представителем арендодателя этого помещения. Оба они были вызваны в суд и без запинок отвечали на вопросы истца. Но когда дело дошло до моих вопросов, в памяти свидетелей вдруг случился провал. Однако, хорошо зная материалы дела, мне удалось вывести свидетелей на чистую воду. Например, показав свидетелям акт, составленный с их участием, я задал вопрос о месте его составления. Они заученно ответили, что акт был составлен на первом этаже торгового комплекса, как и написано в самом акте. В действительности якобы затопленный магазин находился на втором этаже. Под конец допроса свидетелей выяснилось, что один из них и вовсе не участвовал в составлении акта, но подписал готовый документ, а второй даже не видел поврежденные компьютеры. В итоге мы выиграли дело, в иске было отказано.

Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль